Особенности допроса несовершеннолетних обвиняемых подозреваемы. Допрос несовершеннолетнего: порядок вызова и проведения Допрос несовершеннолетнего свидетеля по уголовному делу дознание

Ключевые слова: ДОПРОС; ДОПРОС НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО; ДОПРОС НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО СВИДЕТЕЛЯ; ДОПРОС НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО ПОТЕРПЕВШЕГО; INTERROGATION; INTERROGATION OF MINORS; INTERROGATION OF MINOR WITNESSES; THE INTERROGATION OF A MINOR VICTIM.

Аннотация: Статья посвящена изучению проблем проведения допроса несовершеннолетних участников уголовного процесса. Автор уделяет внимание как процессуальным и тактическим, так и психологическим особенностям проведения указанных допросов.

Допрос является одним из самых распространенных следственных действий для получения доказательств по уголовному делу. В ходе проведения этого следственного действия уполномоченное должностное лицо получает и фиксирует информацию, устно полученную от лица, владеющего этой информацией.

Общие правила допроса регламентированы ст. 187 — 190 УПК РФ, а отдельной статьей Уголовно-процессуального кодекса (ст. 191 УПК РФ) устанавливаются особенности производства допроса лица, не достигшего 18-летнего возраста и являющегося по уголовному делу потерпевшим или свидетелем. Особенности допроса несовершеннолетних потерпевших и свидетелей связаны с особенностями возрастной психики несовершеннолетних, отсутствием у них жизненного опыта, а также неспособностью правильно оценить ситуацию, в которой они оказались.

Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает не только особенности допроса несовершеннолетнего, но и особенности вызова его на допрос, что урегулировано в ст. 188 УПК РФ.

На практике несовершеннолетние, особенно в возрасте до 14 лет вызываются и допрашиваются в качестве свидетелей лишь в крайних случаях, когда кроме показаний несовершеннолетних, другими способами истину по уголовному делу установить невозможно. Исключение составляют несовершеннолетние потерпевшие.

Следователи, дознаватели, судьи понимают, что вызов и допрос несовершеннолетних может отрицательно повлиять на их психику, именно по этой причине против допросов несовершеннолетних свидетелей часто возражают их родители (законные представители). Поэтому несовершеннолетних и стараются допрашивать только тогда, когда без допроса несовершеннолетнего свидетеля обойтись нельзя.

Закон не предусматривает минимальный возраст, с которого можно допрашивать несовершеннолетнего в качестве потерпевшего или свидетеля. Все зависит от «обстоятельств совершенного преступления, от уровня психического развития несовершеннолетнего, также при решении вопроса о возможности допроса несовершеннолетнего нужно учитывать способность несовершеннолетнего правильно воспринимать события, имеющие значение для расследования и рассмотрения уголовного дела, давать соответствующие действительности показания по делу, объективно и правдиво описывать произошедшие события» .

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации предусматривает следующие особенности допроса несовершеннолетних потерпевших и свидетелей для получения наиболее полных и объективных показаний:

1) обязательное участие педагога или психолога при допросе потерпевшего, свидетеля, не достигшего возраста 16 лет, либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии (ч. 1 ст. 191 УПК РФ);

2) обязательное участие педагога или психолога при допросе потерпевшего, свидетеля, не достигшего возраста 16 лет, либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии по делам о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних участие психолога обязательно (ч.4 ст. 191 УПК РФ);
3) вопрос об участии педагога при допросе свидетеля в возрасте от 16 до 18 лет решается органами предварительного расследования и судом по своему усмотрению);

4) возможность участия законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей) при допросе несовершеннолетнего;

5) возможность удаления из зала судебного заседания на время допроса несовершеннолетнего того или иного лица, участвующего в деле, или кого-либо из граждан, присутствующих в зале судебного заседания, на основании определения суда.

6) Для участия в допросе приглашается педагог, который не заинтересован в результатах расследования и рассмотрения дела в суде. «Применение видеозаписи или киносъемки обязательно в ходе следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, за исключением случаев, если несовершеннолетний потерпевший или свидетель либо его законный представитель против этого возражает (ст. 191 УПК РФ)» .

Свидетелем может быть любое лицо, которое может правильно воспринимать, хранить в памяти и воспроизводить информацию о тех или иных обстоятельств. В связи с этим в качестве свидетеля можно привлекать и ребенка (лица до 18 лет) при условии, что она достигла уровня развития, который дает ему возможность правильно воспринимать информацию и донести ее до других лиц. Свидетели, потерпевшие, не достигшие возраста 16 лет, об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и дачу ложных показаний не предупреждаются.

Как правило, обычно следователи, дознаватели и суд для участия в допросе несовершеннолетнего приглашают педагогов из учебного заведения, где обучается этот несовершеннолетний. Однако при решении вопроса о привлечении к участию в допросе педагога необходимо учитывать обстоятельства, по которым будет допрошен несовершеннолетний, так как может возникнуть такая ситуация, что в присутствии знакомого педагога несовершеннолетний может «замкнуться», или не дать правдивые показания об известных ему обстоятельствах по уголовному делу. Это бывает, когда потерпевший или свидетель спровоцировали преступление или повели себя не самым лучшим образом.

Например, расследуя уголовное дело по факту разбойного нападения на несовершеннолетнего К., следователь в качестве педагога пригласил классного руководителя потерпевшего. Но следователем не было учтено, что приглашенный им классный руководитель вел в школе секцию рукопашного боя, которую посещал потерпевший и успешно в ней занимался. Во время допроса в присутствии педагога несовершеннолетний потерпевший, пояснил, что на него напали четверо парней, избили и похитили куртку, сотовый телефон и деньги в сумме 150 рублей. Однако, впоследствии в ходе предварительного расследования было достоверно установлено, что на потерпевшего напал один подросток, подкараулив его в подъезде, ударил несколько раз кулаком по лицу и похитил куртку, сотовый телефон и деньги в сумме 150 рублей. Так как в показаниях потерпевшего и обвиняемого были существенные противоречия, то следователь, с целью их устранения, провел между ними очную ставку. В ходе очной ставки потерпевший изменил свои показания, подтвердил показания обвиняемого, пояснив, что преступление совершил один подросток. Когда несовершеннолетнему потерпевшему задали вопрос, почему он в ходе первоначального допроса давал ложные показания, потерпевший объяснил, что ему стыдно было перед педагогом, обучавшему его приемам борьбы за то, что он не смог «постоять» за себя и позволил одному преступнику избить его и завладеть вещами.

К допросу несовершеннолетнего потерпевшего, свидетеля необходимо готовиться очень тщательно. Эта подготовка заключается не только в формулировке вопросов, ответы на которые имеют важное значение по делу. Необходимо тщательно изучить личность допрашиваемого: выяснить условия его жизни, воспитания, состояние психики, умение и способность правильно оценивать ситуацию, излагать сведения об увиденном и услышанном, взаимоотношениях со сверстниками и лицом, заподозренном в совершении преступления. С этой целью необходимо побеседовать, а лучше всего допросить лиц, которые хорошо знают несовершеннолетнего (законных представителей, соседей, педагога и др.) и помогут найти контакт с несовершеннолетним, так как от того, будет установлен контакт с несовершеннолетним или нет, зависит успех допроса, и, иногда и в целом успех расследования уголовного дела.

Для того, чтобы несовершеннолетний свидетель мог быстрее освоиться в новой для него обстановке, привыкнуть к незнакомым людям, разговор лучше начинать с сопровождающим его лицом, с педагогом, постепенно вовлекая в процесс общения и ребенка, как бы уточняя у него то, что говорится о нем. «Чтобы проверить, насколько ребенок освоился с обстановкой, можно спросить его о том, понятно ли ему, где он находится, зачем его сюда привели, что может интересовать следователя (суд)» .

В ходе допроса следователь, дознаватель, судья должны вести себя с несовершеннолетним предельно корректно. Иногда несовершеннолетние, стремясь показаться старше или скрыть свое волнение, употребляют жаргонные или нецензурные слова. В ходе допроса это надо пресекать и напомнить, что устные сообщения несовершеннолетнего будут занесены в протокол допроса. В то же время, чувствуя, что несовершеннолетний ведет себя скованно, долго думает или вообще не отвечает на поставленные вопросы, или же сильно взволнован, его надо успокоить, поговорить на отвлеченные темы.

Например, выяснить, чем увлекается подросток, поговорить с ним на тему его увлечения. При этом следователь, дознаватель, судья могут шутить, допускать шутливые, меткие определения, которые употребляются среди подростков определенного возраста, давая тем самым возможность подростку быстрее освоиться. Когда подросток освоится, необходимо приступать к допросу.

Перед началом допроса следователь, дознаватель, судья должны представиться, объяснить цель допроса, объяснить важность допроса, объяснить несовершеннолетнему, что от правдивости его показаний зависят результаты расследования и рассмотрения дела в суде. Подросток должен понять, что его показания действительно имеют большое значение для расследования и рассмотрения уголовного дела.

В ходе допроса необходимо тщательно формулировать вопросы, они должны быть понятными и недвусмысленными, нельзя во время допроса подсказывать несовершеннолетнему или делать внушения, например: «Это ты должен помнить… Надо вспомнить… Ты не мог забыть о том, что…» . Естественно, нельзя задавать наводящие вопросы (ч. 2 ст. 189 УК РФ). «Задавая вопросы. следователь, дознаватель, судья должны убедиться в том, что несовершеннолетний правильно их понимает. Если станет очевидным, что несовершеннолетний не понял вопроса, его необходимо повторить, но в другой постановке. Иногда имеет смысл разделить вопрос на части. При этом необходимо уточнить, понятны ли вопросы» .

Во время допроса необходимо употреблять общепринятые термины и понятия. Лучше, если несовершеннолетний будет давать показания в форме рассказа. Нужно учитывать, что не все несовершеннолетние, в силу возраста и или развития могут последовательно излагать показания, они могут, прерываться, сбиваться, вновь возвращаться к началу допроса. Вот здесь следователю, дознавателю, судье надо быть предельно внимательным, доброжелательным, не высказывать недовольства затянувшимся допросом. Если будет видно, что несовершеннолетний устал, есть смысл прервать допрос, сделать перерыв, поговорить на отвлеченные темы, затем продолжить допрос.

«В результате проведенных исследований и изучения ряда уголовных дел с участием несовершеннолетних, было установлено, что одна из распространенных и серьезных ошибок, допускаемых следователями, заключалась в том, что они не усматривали различий между допросом взрослого и несовершеннолетнего, а тем более малолетнего. В протоколе допроса показания ребенка излагались языком взрослого человека, вопросы формулировались без учета особенностей его психологии, допрос производился без необходимого изучения личности несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля» .

«Допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в возрасте до семи лет не может продолжаться без перерыва более 30 минут, а в общей сложности — более одного часа, в возрасте от семи до четырнадцати лет — более одного часа, а в общей сложности — более двух часов, в возрасте старше четырнадцати лет — более двух часов, а в общей сложности — более четырех часов в день (ч. 1 ст.191 УПК РФ)» .

При допросе несовершеннолетних потерпевших необходимо учитывать, что они, как и все потерпевшие, заинтересованы в результатах расследования, ведь им причинен моральный, имущественный или физический вред. В момент совершения преступления они были в возбужденном состоянии, и поэтому могли необъективно воспринимать происходившее, ведь они не думали о том, что надо запомнить приметы преступника, действия, которые он совершал, а думали о том, как защититься от преступника.

«Сложность представляют допросы несовершеннолетних потерпевших и свидетелей по половым преступлениям, так как они в большинстве случаев не обладают культурой и знаниями для описания этих видов преступлений. Кроме того, при допросе они испытывают чувство неловкости, стыда. Более того, они могут скрыть или не рассказать о некоторых фактах совершенного преступления. Поэтому следователь и педагог, психолог должны помочь правильно изложить свои показания» .

Очень важно на «начальной стадии допроса сформировать у допрашиваемого интерес к предстоящему разговору, желание говорить. При этом можно сказать ребенку, что от него ждут помощи и она крайне необходима, однако вести себя в подобной ситуации следует достаточно осторожно, чтобы не акцентировать его внимание на чем-то конкретном, что интересует следствие (суд).

В подобных ситуациях допрашиваемый, особенно малолетний свидетель, может прибегнуть к вымыслу, чтобы его оставили в покое либо чтобы заслужить одобрение взрослых» .

По общему правилу свидетель, не достигший возраста 16 лет, по окончании его допроса удаляется из зала судебного заседания. Однако суд вправе признать необходимым присутствие в судебном заседании свидетеля в возрасте до 16 лет после его допроса, например, при предположении о том, что не исключены его повторный допрос об известных ему фактах, очная ставка с другими свидетелями для исследования письменных, вещественных доказательств и т.д.

Как показала следственная практика, несовершеннолетние потерпевшие, находясь в неадекватном психическом состоянии под влиянием пережитых угроз, шантажа, насилия, нередко уклоняются от дачи показаний. Будучи подвергнуты актам насилия и угроз со стороны преступников, подростки вообще могут утратить доверие ко всем взрослым, включая в их число и сотрудников правоохранительных органов. Кроме того, несовершеннолетним свойственна повышенная внушаемость, которая выражается, «с одной стороны, в склонности подростка к неосознаваемому подчинению требованиям других лиц (взрослых, старших по возрасту сверстников) и, с другой — в податливости его постороннему воздействию, благодаря которому подросток сознательно рассказывает не то, что помнит, а то, что ему говорили и хотят от него услышать старшие» .

В заключение необходимо отметить, что допрос несовершеннолетнего представляет сложность не только с точки зрения процессуальных особенностей, но и с точки зрения психологии.

Поэтому следователь (дознаватель) должен обладать навыками психолога, чтобы установить психологический контакт с допрашиваемым, в ходе допроса получить наиболее полные и соответствующие действительности сведения.

Глава 22. Допрос
дения, где учится или работает несовершеннолетний. Законному представителю или руководителю заведения, где учится или работает несовершеннолетний, предлагается явиться вместе с несовершеннолетним, вызываемым на допрос в орган предварительного следствия или дознания, с указанием адреса, номера кабинета, фамилии, имени и отчества следователя юга дознавателя, даты и времени прибытия в часах и минутах. В повестке должно быть также указано, в качестве кого будет допрашиваться несовершеннолетний (Приложение 149 к ст. 476 УПК РФ).
Иной порядок (через посыльного, путем личного вручения повестки, по телефону) допускается, если вызов через законных представителей может воспрепятствовать получению правдивых показаний или необходимо обеспечить немедленную явку несовершеннолетнего и т.п.
В ходе подготовки к допросу несовершеннолетнего следователь обязан выполнить комплекс мероприятий, направленных на обеспечение оптимальных условий производства допроса.
1. Решить вопрос о месте допроса несовершеннолетнего. По общему правилу несовершенно
летние допрашиваются в месте производства следствия, а по усмотрению следователя - в месте
нахождения несовершеннолетнего. Определяя место допроса несовершеннолетнего свидетеля или
потерпевшего, следует исходить из того, что подросток в возрасте 14-16 лет может быть допрошен
в кабинете следователя, так как официальная, деловая обстановка в сочетании с разъяснением сле
дователя о необходимости рассказать все, что подростку известно по делу, подчеркивает важность
происходящего и настраивает на дачу полных и правдивых показаний. Для допроса малолетних
свидетелей и потерпевших следует избирать иное место, более ему привычное (школа, дом, дошко
льное воспитательное учреждение). Иногда допрос целесообразно производить на месте, где под
росток наблюдал событие (факт, явление), по поводу которого ему предстоит давать показания.
Несовершеннолетний обвиняемый и подозреваемый допрашиваются в рабочем кабинете следователя либо в следственном изоляторе, если несовершеннолетний задержан или заключен под стражу. Допрос в официальной обстановке необходим для того, чтобы обвиняемый или подозреваемый не воспринял допрос как увещевательную беседу.
2. Определить день и время допроса. Допрос несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего
должен быть произведен как можно быстрее после восприятия им обстоятельств, связанных с со
бытием преступления. Это обусловлено тем, что восприятие несовершеннолетнего, если наблю
даемое им событие (факт, явление) не имеет для него резкого эмоционального значения, поверхно
стно, и поэтому образы (представления), запечатленные в его памяти, быстро стираются под
влиянием новых восприятий. Кроме того, актуальность своевременного допроса состоит в том, что
несовершеннолетние (особенно малолетние) довольно легко поддаются преднамеренному и не
преднамеренному внушению, в результате чего могут незаметно для себя подменить собственное
восприятие высказываниями других лиц, с которыми они общались до допроса. Если в результате
сильных переживаний от увиденного (услышанного) у несовершеннолетнего наступила психологи
ческая затороможенность, то допрос следует отложить до тех пор, пока несовершеннолетний смо
жет давать показания.
Дата допроса несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого определяется с учетом сроков, установленных для производства допроса.
Устанавливая время явки несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего на допрос, следователь должен учитывать особенность их психики и планировать свое рабочее время таким образом, чтобы подросток не ожидал в коридоре вызова на допрос. Следует также иметь в виду, что допрос не может длиться непрерывно более 4 часов (ч. 2 ст. 187 УПК РФ).
Время допроса несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого необходимо планировать с учетом требований ч. 1 ст. 425 УПК РФ, согласно которой «допрос несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день».
3. Получить информацию о личности несовершеннолетнего. Для установления психологическо
го контакта и определения тактики допроса несовершеннолетнего необходимо выяснить: отноще-
ние к сверстникам (чувство товарищества, чуткость, безразличие, неприязненные отношения и
т.п.), черты характера (упрямство, лживость, конформизм и др.), круг интересов и увлечений, а
также иные данные, относящиеся к социально-демографической и нравственно-психологической
характеристикам несовершен-нолетнего. С этой целью необходимо тщательно изучить материалы
уголовного дела с точки зрения извлечения указанных сведений, а также допросить законных пред
ставителей несовершеннолетнего, педагогов и других лиц.
4. Определить круг участников допроса. Согласно ч. 1 ст. 191 УПК РФ допрос потерпевшего
или свидетеля в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и допрос потерпевше
го и свидетеля в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет проводятся с участием педагога.

Глава 22. Допрос
При допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля вправе присутствовать его законный представитель.
С особой осторожностью следует подходить к решению вопроса об участии в допросе несовершеннолетней потерпевшей по делу о половом преступлении ее родителей. Тяжелые переживания потерпевшей, связанные с насилием, усугубляются тем, что она вынуждена в присутствии родителей давать показания о совершенном насилии. Учитывая деликатность ситуации, следователь (желательно чтобы это была женщина) должен выяснить мнение потерпевшей относительно участия в допросе кого-либо из ее родителей.
В допросе несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого участвует защитник, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей (ч. 2 ст. 425 УПК РФ).
В допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно. Следователь обеспечивают участие педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого по ходатайству защитника либо по собственной инициативе. Педагог или психолог вправе с разрешения следователя задавать вопросы несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому, а по окончании допроса знакомиться с протоколом допроса й делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Эти права следователь разъясняют педагогу или психологу перед допросом несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, о чем делается отметка в протоколе (ч. 3-5 ст. 425 УПК РФ).
Подход к приглашению педагога для участия в допросе несовершеннолетнего должен быть дифференцированным. Допрос малолетних целесообразно производить с участием педагога, работающего в дошкольном воспитательном учреждении, или преподавателя начальных классов, а допрос учащихся младших и старших классов - с участием педагогов, преподающих в соответствующих классах.
В каждом конкретном случае следователь должен решить вопрос о том, какого педагога - знакомого или незнакомого допрашиваемому, следует пригласить для участия в допросе. Если между несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым и преподавателями учебного заведения, где он обучался или обучается, сложились неприязненные отношения, то участие кого-либо из них в допросе может привести к осложнениям в установлении психологического контакта с допрашиваемым. Поэтому до начала допроса целесообразно разъяснить подозреваемому или обвиняемому порядок допроса и выяснить, в присутствии какого педагога- знакомого или незнакомого- он предпочитает давать показания.
По делам о половых преступлениях следователь должен принять меры к тому, чтобы в допросе принимал участие педагог того же пола, что и допрашиваемый. Стеснение, которое испытывают несовершеннолетние в ходе такого допроса в присутствии лиц другого пола, может не только отрицательно отразиться на полноте показаний, но и причинить им моральную травму.
В соответствии со ст. 426 УПК РФ законные представители несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого допускаются к участию в уголовном деле на основании постановления следователя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. При допуске к участию в уголовном деле им разъясняются права, предусмотренные ч. 2 ст. 426 УПК РФ. Таким образом, до начала допроса несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого следователь обязан решить вопрос о том, кто из числа лиц, указанных в п. 12 ст. 5 УПК РФ, должен быть допущен к участию в уголовном деле в качестве законного представителя. Принятое решение излагается в постановлении, содержание которого установлено Приложением 59 к УПК РФ.
В постановлении должны быть указаны, в частности, основания допуска к участию в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого) и кто конкретно (с указанием фамилии, имени, отчества и даты рождения) допускается в качестве законного представителя.
Постановление под расписку объявляется лицу, допущенному к участию в д«ле в качестве законного представителя.
Одновременно законному представителю разъясняется, что он вправе:

• знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;
• присутствовать при предъявлении обвинения;
• участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разреше
  ния следователя - в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием
  защитника;

• знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать
  письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей; :
• заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дозна
  вателя, следователя, прокурора;
• представлять доказательства;
• по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного
  дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме (ч. 2 ст. 426 УПК РФ).

1. Составить план беседы с допрашиваемым в подготовительной стадии допроса. Следователь
   должен очень серьезно относиться к подготовительной стадии допроса, так как в ней берет начало
   психологический контакт между ним и допрашиваемым. При всей своей неопытности несовершен
   нолетние тем не менее тонко чувствуют фальшь. С учетом этого следователь в ходе подготовки к
   допросу должен определить круг интересов и увлечений несовершеннолетнего и проявить к ним
   искренний интерес с тем, чтобы беседа не оказалась вымученной, тягостной и потому не способст
   вующей установлению психологического контакта.
2. Составить тан допроса несовершеннолетнего. При составлении плана допроса необходимо
   тщательно продумать формулировки вопросов, которые предстоит задать допрашиваемому. Вопро
   сы должны быть понятны и недвусмысленны. Недопустима постановка наводящих вопросов. Для
   того чтобы интересующие следователя вопросы не оказали на допрашиваемого внушающего воз
   действия, их не следует выделять среди «нейтральных» вопросов изменением интонации, повыше
   нием или понижением тона, сопровождением вопроса жестами и т.п.
3. Подготовить средства фиксации показаний. Для фиксации показаний, помимо бланков про
   токола допроса, могут применяться технические средства фиксации. До начала допроса следует
   проверить не только их наличие, но и готовность к фиксации показаний, для того чтобы не при
   шлось приводить в рабочее состояние во время допроса.

Глава 22. Допрос
в тем, что допрашиваемый правильно уяснил его содержание, ив случае необходимости изменить
формулировку вопроса или расчленить на несколько более конкретных и простых вопросов. :
Особое значение для получения показаний от несовершеннолетнего имеет стадия ответов на вопросы, в которых следователь путем постановки уточняющих, напоминающих и дополняющих вопросов получает интересующую информацию. Содержание и направленность вопросов в этой стадии зависят от характера полученных показаний и процессуального положения допрашиваемого.
Несовершеннолетнему, который дал правильные, хотя и неполные, неточные показания, следователь задает уточняющие, дополняющие и напоминающие вопросы. При этом вопросы должны быть несложными, четкими, понятными, конкретными недвусмысленными и не содержать терминов, недоступных пониманию допрашиваемого. В ряде случаев на показания несовершеннолетнего может оказать влияние интонация, с которой задан вопрос. Если, задавая вопрос, следователь интонацией демонстрирует свою уверенность, твердое убеждение, достоверное знание определенных фактов, то тем самым он оказывает внушающее психическое воздействие, которое может привести к даче недостоверных, не соответствующих действительности показаний. При постановке детализирующих вопросов следует помнить, что несовершеннолетние запоминают выборочно события (факты, явления) и поэтому полностью устранить пробелы в их показаниях иногда не представляется возможным. Слишком настойчивые попытки добиться желаемого результата, основанные на постановке напоминающих вопросов, могут привести к тому, что недостающие детали в показаниях окажутся вымышленными.
Для несовершеннолетних зачастую бывает легче узнать тот или иной объект (предмет, место и т.п.) и вспомнить связанные с ним события, и поэтому эффективным способом получения более полных и точных показаний является допрос несовершеннолетнего в том месте, где он воспринимал событие (факт, явление), по поводу которого ему необходимо дать показания.
В ходе допроса несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего следует обращать внимание на соответствие изложения показаний уровню психического развития допрашиваемого. Гладкость, заученность показаний, употребление формулировок и оборотов, не свойственных возрасту подростка, противоречия между показаниями, которые были даны в ходе свободного рассказа и стадии ответов на вопросы, и некоторые другие признаки могут свидетельствовать о том, что несовершеннолетний дает показания под чьим-то влиянием. Поэтому следователь должен выяснить, кто расспрашивал подростка или с кем он общался и обсуждал обстоятельства, по поводу которых давал показания, обсуждались ли эти обстоятельства в его присутствии другими лицами, не подсказывал ли ему кто-либо ответы, которые он должен давать на допросе, и т.п.
Если несовершеннолетний уклоняется от дачи показаний или дает заведомо ложные показания, то следователь обязан выяснить причины (чувство товарищества, страх, стыд, угрозы со стороны соучастников и т.п.) и с учетом установленных обстоятельств применять тактические приемы, направленные на изменение позиции, занятой несовершеннолетним на допросе. При этом должно соблюдаться непременное условие: применяемые тактические приемы должны быть основаны только на методах убеждения или переубеждения.
Следует иметь в виду, что на процесс формирования показания несовершеннолетних свидетелей также влияют объективные и субъективные факторы (свойства восприятия и памяти, направленность внимания свидетеля, патологические дефекты психики и нервной системы, обстановка восприятия события и т. д.) (подробнее см. §3 настоящей главы). Если в показаниях несовершеннолетнего свидетеля обнаруживается неполнота и неточность, следователь должен выяснить, не являются ли причиной этого дефекты органов чувств, нервное потрясение от увиденного и другие факторы, которые могли оказать негативное влияние на восприятие и запоминание свидетелем того или иного события (факта, явления).
В ходе допроса несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, впервые совершившего преступление, наибольший эффект достигается применением такого тактического приема, как использование положительных свойств личности допрашиваемого. Это предполагает постановку вопросов, рассчитанных на стимулирование известных следователю положительных качеств допрашиваемого. В следственной практике встречается немало случаев, когда следователь, используя смелость, правдолюбие, стремление быть первым и другие качества несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого, получает от них полные и правдивые показания.
Акцентирование следователем (дознавателем) внимания без особой в том необходимости на отрицательных сторонах жизни несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого), как правило, приводит к тому, что допрашиваемый замыкается в себе и отказывается давать показания.

Допрос несовершеннолетнего свидетеля требует тщательной подготовки. Необходимо собрать подробные сведения о личности свидетеля, ясно представить его облик, среду, в которой он воспитывается, его поведение дома и в школе, отношение к учителям, родителям, сверстникам. Подлежит выяснению роль несовершеннолетнего свидетеля в расследуемом событии, его отношение к обвиняемому и потерпевшему. Необходимо выяснение условий, в которых несовершеннолетний "воспринял событие, какие моменты могли повлиять на качество восприятия, что из воспринимаемого могло быть доступно его пониманию. Между событием, являющимся предметом допроса несовершеннолетнего свидетеля, и вызовом его на допрос может пройти определенный промежуток времени. Учитывая большую внушаемость детей, следует "выяснить, каким влиянием и со стороны кого мог подвергаться несовершеннолетний свидетель в этом промежутке. Эти данные должны устанавливаться как при подготовке, так и при самом допросе несовершеннолетнего свидетеля. В зависимости от полученных данных о личности свидетеля решается вопрос о времени, месте, обстановке допроса, о лицах, которых необходимо пригласить в соответствии со ст. 159 УПК РСФСР. Общее тактическое правило о том, что допрос свидетелей следует производить как можно быстрее после событий, являющихся предметом их показаний, особенно важно учитывать при допросе несовершеннолетних свидетелей. Как отмечалось в гл. II, восприятие ребенка, если объект не имеет для него резкого эмоционального значения, поверхностно и образы воспринятого быстро стираются под впечатлением новых восприятий. Своевременность допроса малолетних диктуется и другим об- Сш) стоятельством. Дети, обмениваясь мнениями со своими сверстниками, подвергаясь расспросам взрослых, довольно легко поддаются внушению и могут незаметно для себя подменить собственное восприятие высказываниями других лиц, беседовавших с ними. С другой стороны, дети остро реагируют на эмоциональное воздействие. При восприятии событий, вызвавших у ребенка сильные переживания, может наступить психологическая заторможенность, что мешает правильному воспроизведению. В этих случаях нужно отложить допрос, пока ребенок успокоится. Планируя продолжительность допроса, необходимо учитывать, что ребенок быстро утомляется. Поэтому момент прибытия ребенка на допрос должен быть определен таким образом, чтобы он был бодрым, отдохнувшим и ни в коем случае нельзя заставлять ожидать допроса, поскольку ожидание утомляет его. Если допрос будет продолжаться длительное время, необходимо предусмотреть перерывы. Экспериментальные исследования показывают, что дети 5-7 лет могут быть внимательными около 15 минут, 7-10 лет - около 20 минут, 10-12 лет- около 25 минут, старше 12 лет - около 30 минут1. При подготовке к допросу несовершеннолетнего свидетеля должен быть тщательно продуман вопрос о месте допроса. Подросток в 14-16 лет может быть допрошен в кабинете следователя. Официальная, деловая обстановка в этом случае подчеркивает важность выполняемой им функции. Малолетних же свидетелей незнакомая обстановка, посторонние люди может запугать, затормозить процессы мышления и будет препятствовать даче исчерпывающих показаний. Место допроса должно быть привычным для малолетнего свидетеля: школа, дом, иногда даже улица, где ребенок играл и наблюдал интересующее следствие событие. Допрос на месте происшествия может оказаться особенно полезным и плодотворным. Это объясняется предметным характером мышления ребенка. Место происшествия оживляет воспоминания о воспринятом, ребенок может указать на месте - где, что и как произошло, наглядно продемонстрировать то, что ему трудно воспроизвести в словах. При подготовке к допросу несовершеннолетнего свидетеля решается также вопрос о лицах, которые должны присутствовать при допросе. Как уже указывалось, при 1 См.: Ар ям о в А. Особенности детского возраста. М., 1953. допросе свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя и суда и в возрасте от 14 до 16 лет вызывается педагог. Педагог выступает в данном случае как специалист. Поэтому в качестве такового вызывается лицо, которое занимается воспитанием и обучением несовершеннолетних того же возраста, что и свидетель. Задача педагога помочь следователю или суду установить психологический контакт с несовершеннолетним свидетелем, выработать правильную тактику проведения допроса, сформулировать вопросы с учетом особенностей детской психики. Для этого педагога знакомят с обстоятельствами, имеющими отношение к допросу, с данными о личности несовершеннолетнего свидетеля, о его отношении к обвиняемому и потерпевшему. В случае необходимости вызываются также законные представители или его близкие родственники. Такая необходимость возникает в том случае, если эти лица пользуются доверием и авторитетом у несовершеннолетнего свидетеля и могут помочь в получении полных и достоверных показаний. Если же есть основания считать, что законные представители или родственники могут помешать несовершеннолетнему свидетелю в даче показаний, их вызов должен быть исключен. Педагог и родственники несовершеннолетнего свидетеля, вызываемые на допрос, наделены определенными правами и обязанностями. Они могут с разрешения следователя задавать вопросы свидетелю. Следователь вправе отвести заданный вопрос, однако последний должен быть занесен в протокол. Лица, присутствующие при допросе несовершеннолетнего свидетеля, вправе при прочтении протокола делать замечания, подлежащие внесению в протокол, просить об уточнении или дополнении записи показаний. Присутствующим разъясняется их обязанность оказывать содействие в получении правдивых показаний и не разглашать данные предварительного следствия. Перед допросом несовершеннолетнего свидетеля следователь должен побеседовать с лицами, которые будут при этом присутствовать, чтобы выработать тактику их поведения во время допроса. При этом необходимо иметь в виду, что допрос во всех случаях должен вести сам следователь. Это, конечно, не исключает права следователя поручить педагогу или другим лицам поставить вопросы свидетелю. Допрос необходимо вести вежливо, на доступном и понятном свидетелю языке, сохраняя во всех случаях спокойствие и ровный тон. Поскольку внимание у детей не обладает еще достаточной устойчивостью, в помещении, где ведется допрос, не должно быть быть отвлекающих объектов, посторонних людей и т. п. Свидетели, не достигшие 16-летнего возраста, не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Следователь (а в суде председательствующий) разъясняет им необходимость правдиво рассказать все известное по делу (ст. 158, 282 УПК РСФСР). Это разъяснение должно быть сделано в выражениях, понятных несовершеннолетнему, применительно к возрасту и уровню его развития. Его необходимо убедить, что правдивые показания очень важны для правильного разрешения дела, заставляя тем самым быть серьезным, внимательным и искренним. Такое разъяснение необходимо, если несовершеннолетний свидетель понимает значение своего долга. Очевидно, что при допросе малолетних свидетелей дошкольного возраста положения ч. 3 ст. 158 УПК РСФСР не должны применяться. Для установления психологического контакта с несовершеннолетним свидетелем допрос его следует начинать с беседы на темы, близкие ребенку, с переходом к допросу по обстоятельствам, интересующим следствие. В непринужденной беседе следователь изучает характер несовершеннолетнего свидетеля, уровень его развития, интересы. Требование ст. 158, 283 УПК РСФСР о том, что допрос по существу дела начинается предложением свидетелю рассказать все ему известное об обстоятельствах, в связи с которыми он вызван на допрос, относится и к несовершеннолетним. Метод свободного рассказа оказывается особенно полезным при допросе несовершеннолетних свидетелей, поскольку они нестойки к внушению. По предложению следователя или председательствующего в судебном заседании несовершеннолетний свидетель в этом случае без всяких ограничений излагает все, что ему известно по делу. Однако получить от несовершеннолетнего свидетеля развернутые показания в процессе развернутого рассказа дело довольно сложное, поскольку он еще не способен полно и логически стройно рас- сказывать о воспринятых событиях. Получить в этом случае от несовершеннолетнего свидетеля исчерпывающие показания можно путем детализации допроса постановкой вопросов, чтобы выяснить все обстоятельства восприятия события, являющегося предметом допроса. Так, Строганов, Стефанцев и Дубель были осуждены за разбойное нападение на Рогозина. Суд вынес приговор на основании односторонней оценки показаний несовершеннолетнего свидетеля семиклассника Вячеслава Туманова и не принял во внимание показания осужденных, что они пытались задержать Рогозина, показавшегося им подозрительным. Судебная коллегия Верховного Суда СССР, отменяя этот приговор, отметила: «...свидетель, увидев в руках обвиняемых пальто..., не разобравшись в происшедшем и добровольно заблуждаясь, мог полагать, что обвиняемые умышленно раздели потерпевшего с тем, чтобы завладеть его вещами. При этом необходимо отметить, что органы предварительного расследования и суд вместо тщательного исследования показаний несовершеннолетнего свидетеля формально подошли к допросу Вячеслава Туманова, которому не было задано ни одного вопроса, уточняющего фактические обстоятельства происшествия... На каком расстоянии от обвиняемых и потерпевшего находился первоначально этот свидетель и мог ли он отчетливо видеть все происходящее между ними, - осталось невыясненным. Не допрошен Вячеслав Тумаков о том, как был снят пиджак с потерпевшего и видел ли он это» К Постановка вопросов несовершеннолетнему свидетелю требует особенной тщательности, ибо то, что доступно взрослому человеку, не всегда может быть правильно понято несовершеннолетним. Вопрос должен быть кратким, понятным как по форме, так и по содержанию. Главное же требование, предъявляемое к вопросам, заключается в том, чтобы они не носили наводящего, внушающего характера. Здесь необходимо отметить, что внушающим могут быть не только существо и форма вопроса, но и место его среди других вопросов, тон, каким он задан, жесты допрашивающего и т. п. При допросе несовершеннолетнего свидетеля можно встретиться с таким фактом, что он либо с самого начала 1 «Бюллетень Верховного Суда СССР», 1958, № 2, стр. 24-26. (Зг не хочет говорить, либо доводит свой рассказ до ойре* деленных моментов и замолкает. Это объясняется разными причинами, в зависимости от которых и должны применяться соответствующие тактические приемы допроса. Причиной такого поведения может быть замкнутый характер, стеснительность несовершеннолетнего свидетеля, воздействие на него непривычной, слишком официальной обстановки, непривычность исполняемой тт роли. «Разговорить» такого свидетеля можно в процессе беседы на близкие и интересные ему темы. Причем, в беседе могут принять участие и родители или другие лица, присутствующие на допросе. Молчание свидетеля может быть вызвано воздействием на него заинтересованных лиц, боязнью мести со стороны обвиняемого, нежеланием портить отношения с обвиняемым или его друзьями, ложно понятым чувством товарищества. Положительный результат в этих случаях может быть достигнут при обращении к таким характерным для несовершеннолетнего чувствам, как стремление к самостоятельности, к совершению смелых поступков. Несовершеннолетнему необходимо в доступной форме показать общественное значение добросовестного исполнения функций свидетеля, истинное значение товарищества и т. д. Такие же тактические приемы используются и для разоблачения заведомой лжи в показаниях несовершеннолетнего свидетеля, и для побуждения его к даче правдивых показаний. Несовершеннолетние свидетели дают заведомо ложные показания, как правило, под влиянием заинтересованных лиц. Первым признаком, свидетельствующим о преднамеренно подготовленных показаниях, является заученность рассказа, несвойственные детям формулировки и выражения. Разоблачить ложь в показаниях несовершеннолетнего свидетеля можно путем постановки вопросов о сопутствующих обстоятельствах, имеющих косвенное отношение к устанавливаемому событию. Как отмечалось выше, для несовершеннолетнего трудно установить существенные связи между явлениями, поэтому он дает правдивые ответы на вопросы, которые прямо не затрагивают темы, к рассказу о которой он подготовлен. Показания свидетеля заносятся в протокол допроса, который составляется следователем с соблюдением правил, установленных ст. 102, 142, 160 УПК РСФСР. Протокол допроса свидетеля должен отвечать всем тем требованиям, которые предъявляются к протоколу любого следственного действия. В нем указывается: место и дата производства допроса, время его начала и окончания, должность и фамилия лица, составившего протокол, фамилия каждого лица, участвующего в допросе, а в необходимых случаях и их адреса. В протоколе фиксируются ответы свидетеля на вопрос о его отношениях с обвиняемым и потерпевшим. Запись протокола не должна ограничиваться формулировками типа: «сосед», «сослуживец», а показывать суть этих отношений. При заполнении протокола допроса несовершеннолетнего свидетеля в нем должны быть отражены сведения о родителях, учебе свидетеля, его работе в пионерской или комсомольской организации. В протоколе делается отметка о том, что свидетелю разъяснены его обязанности и он предупрежден об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Если свидетель предупрежден о недопустимости разглашения данных предварительного следствия, то об этом у него отбирается подписка. Эта подписка может быть отобрана как в протоколе допроса, так и в виде особого процессуального документа. Показания свидетеля записываются в первом лице и по возможности дословно. Это означает, что следователь обязан сохранить в протоколе не только смысловое содержание показаний, но и все характерные выражения, обороты речи и другие индивидуальные особенности, присущие показаниям данного свидетеля. «Литературная обработка», «причесывание» показаний неизбежно связаны с искажениями как содержания, так и особенностей стиля, поэтому они недопустимы. В протоколе допроса со всей полнотой, объективностью и всесторонностью должны быть зафиксированы сообщенные свидетелем данные. Протокол должен максимально отразить не только итог, но и весь процесс допроса, чтобы можно было правильно оценить показания свидетеля. Записывая показания свидетеля, следователь должен видеть судебную перспективу. Как справедливо отмечает А. Р. Ратинов, «от его (протокола) качества зависит возможность использовать установленные данные в ходе дальнейшего расследования и судебного разбирательства» К Если протокол составлен следователем в несвойственном свидетелю стиле, то разница, обнаружившаяся в суде между устными показаниями и протоколом допроса, может дискредитировать этот документ. Показания записываются в той последовательности, как их излагал свидетель. Показания, полученные в процессе свободного рассказа и в результате ответов на вопросы, фиксируются в протоколе раздельно. В случае необходимости в протокол записываются заданные свидетелю вопросы и его ответы (ст. 160 УПК РСФСР). Это указание закона следует понимать в том смысле, что если ответы свидетеля не содержат фактических данных, могущих иметь значение для дела, то следователь может не заносить их в протокол. Протокол допроса предъявляется для прочтения свидетелю или по просьбе последнего прочитывается ему следователем. Свидетель имеет право требования дополнения протокола и внесения в него поправок. В протоколе делается отметка, прочитал ли свидетель протокол лично или он был зачитан ему следователем. Протокол допроса, а также собственноручно написанные свидетелем показания подписываются свидетелем и следователем. Если протокол написан на нескольких страницах, свидетель подписывает каждую страницу. Подписями свидетеля и следователя удостоверяются все дополнения и поправки, сделанные в протоколе. Если допрос проводился с участием переводчика, то он также подписывает протокол в целом и каждую его страницу, а свидетель своей подписью подтверждает, что сделанный ему в устной форме перевод протокола соответствует данным им показаниям. Протокол подписывается также и другими лицами, присутствующими на допросе. Свидетель во время допроса может начертить схему или сделать зарисовки, чтобы пояснить свои показания. Эти материалы должны быть приложены к протоколу допроса. При фиксации показаний свидетеля необходимо решить два вопроса: во-первых, вести протокол допроса так, чтобы процесс записи показаний не отражался на ходе допроса; во-вторых, записывать показания свидетеля полностью и по возможности дословно. Возможны три варианта записи показаний свидетеля в протокол: - параллельно с допросом; - по окончании допроса; - допрос и фиксация показаний по отдельным эпизодам или узловым вопросам. Каждый из этих вариантов имеет свои положительные и отрицательные стороны. Фиксация показаний параллельно с рассказом свидетеля обеспечивает полноту и точность протокола, но сам допрос в этом случае будет хуже. При составлении протокола во время рассказа свидетеля следователю приходится решать одновременно несколько психологических задач: следить за содержанием его рассказа, анализировать показания и сопоставлять с имеющимися в деле данными, отбирать из рассказа свидетеля данные, имеющие (или могущие иметь) значение для дела, вести запись протокола в выражениях, характерных для свидетеля. Нельзя также забывать, что следователь в ходе допроса должен наблюдать за поведением свидетеля. Одновременное выполнение всех этих задач - дело чрезвычайно трудное, поэтому при записи показаний в процессе рассказа следователь вынужден прерывать свидетеля, что тормозит процесс активизации ассоциативных связей, нарушает свободное изложение показаний, нарушает психологический контакт со свидетелем. Второй вариант составления протокола хорош тем, что позволяет следователю целиком и полностью сосредоточиться на ведении допроса. Но он связан с риском упустить при внесении показаний в протокол отдельные существенные моменты из рассказа свидетеля. Первые два варианта фиксации показаний целесообразно использовать при допросе, касающемся небольшого круга конкретных обстоятельств малой информационной емкости. При вызове свидетеля для допроса по большому кругу обстоятельств, допрос и запись показаний следует вести по отдельным эпизодам, что позволяет использовать достоинство первых двух способов фиксации показаний и избежать свойственных им недостатков, хотя и требует более тщательной подготовки к допросу. В ходе записи показаний следователь может предложить свидетелю повторить отдельные положения или фразы. Наряду с протоколом, являющимся основным и обязательным средством фиксации свидетельских показаний, все большее применение находят стенографирование и звукозапись. Эти средства фиксации показаний дают возможность точно, полно и объективно закрепить показания свидетеля. Они дисциплинируют свидетеля, заставляют его более ответственно относиться к своим показаниям. Применение этих средств облегчает труд следователя. Вообще, как показывают эксперименты, освобождение следователя от технической работы позволяет ему целиком и полностью сосредоточиться на ведении допроса, что значительно повышает качество этого следственного действия К Стенографическая запись не приобщается к делу. После расшифровки она может использоваться как черновая запись для составления протокола. Стенограмма может быть и полностью включена в состав протокола, если она оформлена в соответствии с требованиями, предъявляемыми к протоколу. Наиболее полное представление о содержании, обстановке и методах получения показаний, которые применял следователь, дает звукозапись. Вопрос о применении звукозаписи как дополнительного средства фиксации показаний в настоящее время нашел решение в уголовнопроцессуальном кодексе (ст. 141 96 УПК РСФСР). Звукозапись может применяться следователем как по собственной инициативе, так и по просьбе свидетеля. Закон не требует согласия свидетеля на применение звукозаписи, но он должен быть уведомлен до начала допроса о решении следователя записать допрос на магнитофонную ленту. Наш закон не допускает тайной записи показаний. Звукозапись должна с исчерпывающей полнотой зафиксировать весь допрос свидетеля: место, дату, время начала и окончания допроса свидетеля, сведения о свидетеле и допрашивающем и другие данные, которые в соответствии со ст. 141 УПК РСФСР заносятся в протокол, показания свидетеля, задаваемые ему вопросы. Звукозапись должна отражать весь ход допроса без каких-либо изъятий, включая заявление свидетеля после прослушивания пленки, удостоверяющее правильность записи. Если после прослушивания записи у свидетеля имеются дополнения, то они также заносятся на фонограмму. Закон запрещает частичную запись показаний, а также звукозапись повторных, специально для этого подготовленных при допросе показаний. Допрос должен вестись как обычно, с соблюдением установленных законом процессуальных правил. Весь смысл звукозаписи в том, что она фиксирует показания свидетеля во всех деталях и позволяет их воспроизвести без какого-либо корректирования и редактирования при составлении протокола следователем 97. В протоколе допроса, когда допрос велся с записью на магнитофонную ленту, делается отметка о применении звукозаписи, об уведомлении свидетеля и его заявлениях по этому поводу. В протокол заносятся сведения о технических средствах и условиях звукозаписи, удостоверение правильности протокола и звукозаписи свидетелем и следователем. Фонограмма хранится при деле и по окончании предварительного следствия опечатывается. Звукозапись допроса свидетеля дает дополнительные возможности для проверки и оценки показаний, полученных в ходе предварительного следствия. Используя фонограммы, суд может проверить условия и методы получения показаний, составить представление о позиции, которую занимал свидетель на предварительном следствии. Особенно полезной является звукозапись показаний несовершеннолетних свидетелей, чьи речевые особенности чрезвычайно трудно передать в протоколе допроса. Целесообразно также применение звукозаписи при допросе свидетелей, в отношении которых имеются опасения, что они могут не явиться в суд, при допросе свидетеля с переводчиком, при расследовании дела группой следователей, при допросе свидетеля на очной ставке

Еще по теме § 5. ОСОБЕННОСТИ ДОПРОСА НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ СВИДЕТЕЛЕЙ:

1. § 4. ОСОБЕННОСТИ ДОПРОСА СВИДЕТЕЛЕЙ И ЭКСПЕРТОВ В СУДЕ ПРИСЯЖНЫХ
2. § 5. Психологические особенности допроса несовершеннолетних
3. ДОПРОС ПОТЕРПЕВШЕГО, СВИДЕТЕЛЯ В СУДЕ (ТАКТИКО-ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ ОСОБЕННОСТИ).
4. § 8. Некоторые особенности допроса несовершеннолетних участников процесса
5. § 2. Тактика допроса свидетелей, потерпевших, обвиняемых (подозреваемых)
6. 23.3. Процессуальный порядок и тактика допроса свидетеля и потерпевшего

Допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования имеет некоторую уголовно-процессуальную специфику. Особенности допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования, а не просто допроса несовершеннолетних <304>, и не только несовершеннолетних свидетелей <305>, как пишут некоторые авторы, в основном урегулированы ст. 191 УПК РФ <306>. Анализу содержащихся в ней норм права и будет посвящена настоящая глава книги.

———————————

<304> См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 394.

<305>

<306> А не ст. 1191 УПК РФ, как пишет С.И. Захарцев (см.: Захарцев С.И. Указ. соч. С. 303). Такой статьи в УПК РФ просто не существует.

§ 5.1. Лица, допрашиваемые в качестве несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

5.1.1. Правовая основа допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

Как показало проведенное нами исследование, комментарии к ст. 191 УПК РФ нередко поверхностны. В них не содержится необходимых пояснений основных терминов и институтов, о которых идет речь в рассматриваемой статье закона <307>. Имеются учебники уголовного процесса для вузов, в которых авторы вообще ни слова не упомянули о данном важном процессуальном институте <308> или же ограничились частичным повторением содержания ст. 191 УПК РФ <309>. Именно поэтому нам и показалось значимым проведение подробного анализа всех составляющих ст. 191 УПК РФ правил, формулирование определений наиболее важных из содержащихся здесь терминов и на основе проделанной работы построение полного и всестороннего комментария к ст. 191 УПК РФ.

———————————

<307> См., к примеру: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.). Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2002. С. 282.

<308> См.: Дьяченко М.С. Указ. соч. С. 400 — 406.

<309> См., к примеру: Трусов А.И. Указ. соч. С. 331, 332; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 411.

Анализируемая статья разделена законодателем на две части. Первая часть закрепляет требования, касающиеся участия педагога и законного представителя в допросе свидетеля (потерпевшего). Начинается она со слова «допрос».

Данное понятие в настоящей статье употреблено 3 раза. И всегда речь здесь идет не о любом допросе, а лишь о допросе несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего на стадии предварительного расследования.

Допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) возможен и на судебных стадиях. Там его будут производить судья или суд. Согласно ч. 8 ст. 234, ч. 3 ст. 235 УПК РФ судья на предварительном слушании вправе произвести допрос по ходатайству сторон в качестве свидетелей (в том числе и несовершеннолетних свидетелей) лиц, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением тех, кто обладает свидетельским иммунитетом. Особенностям допроса несовершеннолетних свидетеля или потерпевшего на стадии судебного разбирательства посвящена специальная статья (ст. 280 УПК РФ). Поэтому следует заключить, что помимо следователя (дознавателя и др.) допрос несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) производить вправе также судья на стадии подготовки к судебному заседанию и суд на стадиях судебного разбирательства и апелляционного производства (ч. 5 ст. 389.13 УПК РФ).

Результаты такого допроса фиксируются в протоколе судебного заседания. Так как настоящая глава имеет целью разъяснить положения ст. 191 УПК РФ, в дальнейшем в ней автор не будет касаться особенностей допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на судебных стадиях.

5.1.2. Виды несовершеннолетних допрашиваемых

В ст. 191 УПК РФ урегулированы особенности двух видов допроса. Допроса несовершеннолетнего потерпевшего и допроса несовершеннолетнего свидетеля. Следует отметить, что допрос несовершеннолетнего потерпевшего осуществляется по правилам допроса несовершеннолетнего свидетеля, за одним исключением. Потерпевший не только обязан, но и вправе давать показания. Для того чтобы стало ясно, о каких именно видах допросов идет речь, следует определиться с понятиями «потерпевший» и «свидетель».

По делам публичного и частно-публичного обвинения потерпевшим человек или организация (предприятие, учреждение) становится после того, как следователь (дознаватель и др.) оформил и подписал соответствующее постановление, а суд — определение о признании его потерпевшим.

Иначе говоря, гражданин, которому преступлением причинен вред, а также организация (предприятие, учреждение), имуществу и (или) деловой репутации которой преступлением причинен вреда (в лице ее представителя) могут участвовать в деле в качестве потерпевших, пользоваться соответствующими процессуальными правами и нести определенные обязанности только после того, как вынесено постановление (определение) о признании их потерпевшими. Однако допросить можно лишь физическое лицо, поэтому по делам публичного и частно-публичного обвинения под потерпевшим, о котором идет речь в настоящей статье, понимается лишь физическое лицо, которое специальным постановлением компетентного на то должностного лица (органа) признано потерпевшим.

Потерпевшим гражданин признается путем вынесения специального постановления (определения). Соответственно, допрос потерпевшего возможен лишь после вынесения такого постановления (определения). Названное постановление (определение) о признании потерпевшим выносится только после возбуждения уголовного дела. Если человека, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, допросили до вынесения постановления о признании его потерпевшим, имеет место допрос свидетеля. И соответственно, в результате формируются доказательства: показания свидетеля и протокол допроса свидетеля.

По делам частного обвинения потерпевшим лицо, которому преступлением причинен физический и моральный вред, становится с начала уголовного процесса. Как минимум статусом потерпевшего оно обладает на момент подачи заявления о совершении в отношении его преступления.

Признание потерпевшим не зависит от возраста гражданина, его физического или психического состояния.

При фактическом причинении морального, физического или имущественного вреда признание потерпевшим должно производиться и по делам о приготовлении к преступлению или покушении на совершение преступления.

По правилам ст. 191 УПК РФ производится допрос несовершеннолетнего не только потерпевшего, но и свидетеля. Свидетель — это лицо, которому может быть известна какая-либо информация, имеющая отношение к возбужденному уголовному делу.

В качестве свидетеля несовершеннолетний может быть допрошен только тогда, когда в распоряжении следователя (дознавателя и др.) имеются материалы (доказательства), из которых следует, что ему могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению или проверке по данному уголовному делу.

В качестве свидетеля несовершеннолетний может быть вызван только после возбуждения уголовного дела. До возбуждения уголовного дела нет свидетелей, а есть очевидцы. Допрос не являющегося свидетелем (потерпевшим, обвиняемым, подозреваемым) очевидца преступления УПК РФ не предусмотрен.

В ч. 1 ст. 191 УПК РФ законодатель две разновидности допрашиваемого сначала соединяет союзом «или», а затем почему-то союзом «и». Сначала он пишет о допросе «потерпевшего или свидетеля» (в возрасте до четырнадцати лет), а затем о допросе «потерпевшего и свидетеля» (в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет). Думается, что это лишь проявление недоработки редакции ст. 191 УПК РФ, а не содержащее уголовно-процессуальное отличие правило, которым бы законодатель хотел закрепить в законе какое-то новое положение.

Несмотря на использование в ч. 1 ст. 191 УПК РФ и в некоторых комментариях к ст. 191 УПК РФ <310> (иных работах) <311> союза «и», допрос может быть произведен только одного допрашиваемого либо свидетеля, либо потерпевшего. Одновременно допрашивать свидетеля и потерпевшего в ходе одного следственного действия нельзя, сколько бы лет ни исполнилось к тому времени допрашиваемым. Соответственно, союз «и» между терминами «потерпевший» и «свидетель» в ч. 1 ст. 191 УПК РФ следует толковать в значении союза «или».

———————————

<310> См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 272; Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 484; и др.

<311> См.: Сереброва С.П. Указ. соч. С. 378; Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России… С. 266.

Следует также иметь ввиду, что исходя из содержания конкретных решений Верховного Суда РФ не является свидетелем лицо, в отношении деяния которого возбуждено уголовное дело (хотя в постановлении о возбуждении уголовного дела упоминание о нем и отсутствует), когда у органов предварительного расследования имелись все основания разъяснить ему требования ст. 51 Конституции РФ о том, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого. Такой несовершеннолетний должен допрашиваться в порядке, предусмотренном для допроса подозреваемого <312>.

———————————

<312> См.: Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 15 мая 1996 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 8.

Соответственно, его допрос не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день. В этом следственном действии участвует защитник, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Если такой допрашиваемый не достиг возраста шестнадцати лет либо достиг этого возраста, но страдает психическим расстройством или отстает в психическом развитии, участие педагога или психолога в допросе обязательно (ч. ч. 1 — 3 ст. 425 УПК РФ).

Нам представляется необходимым и возможным положения, касающиеся продолжительности допроса несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) <313>, а также участия в допросе психолога, распространить на практику допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) <314>. В.В. Кальницкий, более того, рекомендует делать в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) перерыв для отдыха через каждые 45 минут <315>.

———————————

<313> См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 340; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483; и др.

<314> Подобного рода рекомендации исходят и от других авторов. См.: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 473; Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 337; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. СПб.: Питер, 2004. С. 94.

<315> См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 460.

§ 5.2. Участие педагога в допросе несовершеннолетнего

5.2.1. Фактическое основание участия педагога в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

Когда лицо обладает статусом свидетеля или потерпевшего <316>, участие педагога обязательно, лишь если он не достиг четырнадцати лет, а не шестнадцати лет, как это закреплено в отношении подозреваемого (обвиняемого). Соответственно, в этом случае фактическим основанием участия педагога в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) будут доказательства (сведения) о том, что допрашиваемому еще нет четырнадцати лет.

———————————

<316> А не только свидетеля, как пишет В.С. Шадрин. См.: Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 351.

Причем в ст. 191 УПК РФ речь идет об участии именно педагога. Его не может заменить психолог. А при допросе не достигшего шестнадцати лет подозреваемого (обвиняемого) вместо педагога в следственном действии может принять участие психолог.

Четырнадцати лет лицо достигает на следующий день после его дня рождения. Соответственно, допрос свидетеля в день, когда ему исполнилось четырнадцать лет, должен быть осуществлен с участием педагога.

С участием педагога возможен допрос любого несовершеннолетнего старше четырнадцати лет. Но для того, чтобы в таком допросе принял участие педагог, нужно, чтобы этого захотел следователь (дознаватель и др.). Поэтому не соответствует букве закона утверждение Б.Д. Завидова о том, что несовершеннолетние потерпевшие и свидетели «(с 14 до 18-ти лет) допрашиваются с участием педагога» <317>.

———————————

<317> См.: Завидов Б.Д. Уголовно-правовой анализ преступлений о нарушении права интеллектуальной собственности и организация их расследования // СПС «КонсультантПлюс».

По усмотрению следователя (дознавателя и др.) допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет проводится с участием педагога, гласит ч. 1 ст. 191 УПК РФ. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) в данном случае и будет фактическим основанием привлечения к участию в допросе педагога. Его рекомендуется отражать письменно в материалах уголовного дела. Это может быть постановление <318>, в котором будет закреплено решение следователя (дознавателя и др.) о необходимости привлечения к допросу несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагога. Усмотрение следователя (дознавателя и др.) дозволительно фиксировать в самом протоколе допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего).

———————————

<318> Выносить постановление считают необходимым некоторые авторы. См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

В ч. 1 ст. 191 УПК РФ речь идет об усмотрении следователя. В ч. 2 той же статьи вообще не упоминается о лице (органе), которое должно реализовать закрепленные здесь положения. Наверное, поэтому большинство процессуалистов в своих разъяснениях к настоящему процессуальному институту либо не говорят о лице, производящем допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) <319>, либо тоже ограничивают круг субъектов, уполномоченных на производство рассматриваемого следственного действия, лишь указанными должностными лицами <320>, только следователями и дознавателями <321> (прокурорами, следователями и дознавателями <322>).

———————————

<319> См., к примеру: Захарцев С.И. Указ. соч. С. 303.

<320> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 44 — 45; и др.

<321> См.: Вандышев В.В. Указ. соч. С. 402.

<322> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 422.

Заметим, что принимать решение о необходимости и возможности производства допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) и, соответственно, приглашать (допускать) на допрос педагога (законного представителя) вправе не только следователь. На это уполномочено любое должностное лицо (орган), осуществляющее предварительное расследование или же деятельность, осуществляемую по правилам ведения судебного следствия, иначе говоря, производящее следственные (судебные) действия.

Допрос потерпевшего или свидетеля по усмотрению следователя (дознавателя и др.) может быть проведен с участием педагога, если допрашиваемому «от четырнадцати до восемнадцати лет». В некоторых комментариях игнорируется изменения, имевшие место в связи с введением в действие УПК РФ. Б.Т. Безлепкин данное правило распространяет лишь на несовершеннолетних свидетелей «от четырнадцати до шестнадцати лет» <323>. Соответственно, он до сих пор рекомендует пользоваться положениями ч. 1 ст. 159 УПК РСФСР 1960 года. Это там говорилось: «при допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и при допросе свидетелей в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет вызывается педагог». Теперь же по усмотрению следователя (дознавателя и др.) педагог приглашается не только на допрос свидетелей (потерпевших) в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет, но и от шестнадцати до восемнадцати лет.

———————————

<323> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 248.

В другой работе автор распространяет рассматриваемое правило на допрос любого несовершеннолетнего <324> («лиц в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет» <325>). Хотя согласно ч. 3 ст. 425 УПК РФ участие педагога или психолога в допросе, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии подозреваемого (обвиняемого), обязательно. Соответственно, следователь (дознаватель и др.) должен обеспечить участие педагога или психолога в допросе такого несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого вне зависимости от своего усмотрения.

———————————

<324> См.: Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 351.

<325> См.: Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 337.

Исходя из правил исчисления в уголовном процессе возраста, по усмотрению следователя (дознавателя и др.) с участием педагога свидетель (потерпевший) допрашивается, когда наступил следующий день после дня, в который ему исполнилось четырнадцать лет и вплоть до дня, когда ему исполнится восемнадцать лет.

В одном из комментариев записано, что педагог вызывается «при допросе свидетелей и потерпевших в возрасте до 14 лет» <326>. Такое словосочетание может привести правоприменителя к мысли, что педагога можно приглашать в процессе производства допроса. Однако к допросу свидетелей (потерпевших), не достигших четырнадцатилетнего возраста, нельзя приступать, пока не обеспечено присутствие при производстве исследуемого следственного действия педагога. Соответственно, педагог вызывается не «при допросе свидетелей и потерпевших в возрасте до 14 лет», а для допроса, до того как само следственное действие будет начато.

———————————

<326> См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 649.

5.2.2. Право педагога задавать вопросы допрашиваемому

В ходе всего проведения допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) возможно, а в случае недостижения лицом четырнадцати лет — обязательно участие педагога. Рекомендуется предоставлять таковому возможность с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) вопросы <327>. Следователь (дознаватель и др.) вправе отвести вопрос педагога, но так как он имел место в ходе производства следственного действия, а согласно ч. 4 ст. 166 УПК РФ в протоколе следственного действия описываются все процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, следователь (дознаватель и др.) обязан отразить в протоколе допроса заданный педагогом вопрос.

———————————

<327> Аналогичные суждения высказаны и другими учеными. См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 395; Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 248; и др.

В этой связи не можем согласиться с утверждением И.А. Попова, по мнению которого перед допросом его участников следователь должен предупредить, что задаваемые несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) в ходе допроса вопросы могут помешать установлению истины по делу <328>. Такое разъяснение будет на местах расценено как запрет предоставления педагогу и (или) законному представителю несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) задавать допрашиваемому вопросы. Тем более что оно исходит от заместителя начальника Следственного комитета при МВД России, заслуженного юриста РФ, почетного работника МВД России, доктора юридических наук <329>. А такого запрета между тем закон не содержит.

———————————

<328> См.: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 650.

<329>

5.2.3. Уголовно-процессуальное понятие «педагог»

Теперь необходимо определиться с понятием «педагог», которое использовано законодателем в ч. 1 ст. 191 УПК РФ. Согласно п. 62 ст. 5 УПК РФ педагог — это педагогический работник, выполняющий в образовательной организации или организации, осуществляющей обучение, обязанности по обучению и воспитанию обучающихся. Соответственно, педагогом с позиции ст. 191 УПК РФ будет лицо, состоящее на определенной должности, обладающее правовым статусом учителя, преподавателя или даже воспитателя дошкольного учебного заведения <330>. В уголовно-процессуальной же юридической литературе к понятию «педагог» более строгие требования. По мнению большинства ученых, в качестве педагога для участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) может быть приглашен гражданин с педагогическим образованием (все равно, высшим или средним), работающий по специальности в образовательном учреждении <331>. А В.В. Кальницкий рекомендует приглашать в качестве педагога лицо, не только обладающее специальным образованием, но и имеющее «длительный стаж трудовой деятельности в области детской педагогики» <332>. До введения же в ст. 5 УПК РФ нового пункта (п. 62) некоторые ученые полагают достаточным наличия одного лишь «педагогического образования» для того, чтобы лицо в позиции уголовно-процессуального закона стало «педагогом» <333>.

———————————

<330> О возможности участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в качестве педагога воспитателя дошкольного детского учреждения пишут и другие авторы. См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 248; Шадрин В.С. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 379; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 351; и др.

<331> См., к примеру: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 395; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 422; Захарцев С.И. Указ. соч. С. 303.

<332> См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 460; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 44.

<333> См.: Гришина Е.П., Саушкин С.А. Проблемы обеспечения прав и законных интересов отдельных групп свидетелей // Адвокатская практика. 2002. N 6.

Педагога, как представляется, не оправданно указывают в перечне законных представителей <334> или же именуют «специалист по педагогике» <335>. Некоторые ученые обращают внимание на то, что практика приглашения на допрос в качестве педагога сотрудника правоохранительного органа, имеющего соответствующее образование, может «породить сомнения в достоверности полученных в результате доказательств», что «такое применение закона признано нарушающим права подростков в ряде документов по линии Уполномоченного по правам человека» <336>. В настоящее же время такого рода практика может быть признана прямым нарушением закона, а именно правила, закрепленного в п. 62 ст. 5 УПК РФ.

———————————

<334> См.: Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 434.

<335> См.: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 472.

<336> См.: Там же. С. 472 — 473.

Если на допрос приглашен педагог, в протоколе допроса должны быть отражены: его фамилия, имя, отчество, образование, должность, место работы и адрес места жительства. Причем рекомендуется выяснять, какие отношения сложились, если таковые имеются, между педагогом и допрашиваемым, «не существует ли условий, препятствующих участию данного педагога в проведении следственного действия» <337>.

———————————

<337> См.: Там же. С. 473.

5.2.4. Статус педагога, участвующего в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

Перед началом допроса педагогу должны быть разъяснены его права, обязанности, ответственность и порядок производства допроса.

В частности, педагогу разъясняются следующие его права:

2) делать заявления (замечания), задавать вопросы и давать пояснения на родном языке или языке, которым он владеет;

3) пользоваться помощью переводчика;

4) заявлять ходатайства;

5) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.) и суда, ограничивающие его права;

6) быть уведомленным о применении технических средств;

7) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;

8) требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений;

9) удостоверять правильность содержания протокола следственного действия;

10) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

11) при наличии к тому оснований заявлять самоотвод (ч. 1 ст. 62 УПК РФ);

12) делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

13) задавать вопросы допрашиваемому с разрешения следователя (дознавателя и др.) и суда;

14) получать вознаграждение за выполнение своих обязанностей, кроме случаев исполнения их в порядке служебного задания (п. 4 ч. 2 ст. 131 УПК РФ);

15) на возмещение понесенных расходов по явке;

16) реализовать иные предусмотренные уголовно-процессуальным законом возможности.

При допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагог оказывает содействие следователю (дознавателю и др.) «в установлении психологического контакта с допрашиваемым, правильной оценке его поведения и показаний», «оберегает психическое здоровье подростка от возможного травмирования необычной для него ситуацией» <338>.

———————————

<338>

Привлеченный к участию в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) педагог также обязан:

1) по инициативе следователя (дознавателя и др.) давать пояснения по поводу задаваемых им вопросов и получаемых от несовершеннолетнего ответов;

2) явиться по вызову следователя (дознавателя и др.) или в суд (ч. 4 ст. 58 УПК РФ);

3) участвовать в производстве допроса, используя свои специальные знания и навыки для содействия следователю (дознавателю и др.) в получении достоверных показаний свидетеля (потерпевшего); постановке допрашиваемому вопросов, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию;

4) не разглашать без разрешения данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве педагога, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ;

5) представлять заключение и давать показания в порядке ст. 80 УПК РФ.

В случае разглашения данных предварительного расследования педагог может быть привлечен к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ст. 310 УК РФ.

На то, что педагог обладает правами, аналогичными правам специалиста, указывается и в других публикациях <339>.

———————————

<339> См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 340; Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 434; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 422.

Высказано предложение распространить требования ч. 1 ст. 280 УПК РФ на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования. В этой связи рекомендуется обязательно приглашать «педагога или психолога» на допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, имеющего физические или психические недостатки <340>. Сама идея заслуживает внимания и поддержки. Но не ясно, почему педагог может быть, по мнению авторов, заменен психологом? Если распространять правила ч. 1 ст. 280 УПК РФ на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на стадии предварительного расследования, то следует говорить о необходимости приглашения при вышеуказанных обстоятельствах педагога. Слово «психолог» в ст. 280 УПК РФ отсутствует.

———————————

<340>

§ 5.3. Участие законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (обвиняемого и др.) в допросе представляемого им лица

5.3.1. Понятие «несовершеннолетний свидетель (обвиняемый и др.)»

В допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) может принимать участие и его законный представитель. Хотя в самой ст. 191 УПК РФ это правило сформулировано несколько иначе. Причем так, что может быть воспринято правоприменителем неоднозначно.

Согласно ч. 1 ст. 191 УПК РФ законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) «вправе присутствовать при его допросе». Словосочетание «при допросе» тесно связано с содержанием понятий «производство допроса». Оно означает, что присутствовать законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) вправе в ходе всего производства следственного действия — в период от его начала и до момента завершения допроса.

Вся ст. 191 УПК РФ посвящена особенностям допроса несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). В этой связи необходимо пояснить, что означает термин «несовершеннолетний». Несовершеннолетним является лицо, не достигшее восемнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 21 ГК РФ). Соответственно, несовершеннолетним свидетель (потерпевший) перестанет быть лишь на следующий день после дня его рождения, в который ему исполнилось восемнадцать лет. До этого дня рождения и в день рождения его допрос производится с учетом правил ст. 191 УПК РФ.

Существует мнение, что «приобретение несовершеннолетним гражданско-правовой дееспособности в полном объеме (в силу вступления в брак — ст. 21 ГК РФ, или эмансипацией — ст. 27 ГК РФ) не является основанием для применения общих правил допроса, за исключением участия законного представителя несовершеннолетнего, который в этом случае отсутствует (ч. 3 ст. 40 ГК РФ) <341>.

———————————

<341> См.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 484; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483.

Как верно замечают сами авторы, в ГК РФ речь идет о гражданско-правовой, а не об уголовно-процессуальной правоспособности. Последовательное развитие данной мысли приводит к убеждению, что положения, касающиеся представительства в гражданском праве, — это не уголовно-процессуальные положения. Уже только в этой связи следует согласиться с первым и не согласиться со вторым выводом авторов. Так как УПК РФ представляет право законному представителю несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) принимать участие в допросе представляемого, это его право будет действовать и в случае прекращения попечительства над несовершеннолетним. В ситуации, о которой идет речь в ч. 3 ст. 40 ГК РФ, лицо продолжает быть несовершеннолетним. А то, что несовершеннолетний будет обладать полной гражданско-правовой дееспособностью, никак не влияет на положения уголовно-процессуального законодательства, согласно которым у несовершеннолетнего имеется определенный объем прав и обязанностей, а также круг гарантий их соблюдения. Одной из таких гарантий признается и участие в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) его законного представителя.

5.3.2. Смысл права законного представителя на участие в допросе

В ч. 1 ст. 191 УПК РФ закреплено право законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) при соблюдении уголовно-процессуальной формы реализации этого права участвовать в допросе представляемого. Это означает, во-первых, прежде чем у лица появится право участвовать в допросе, оно должно стать законным представителем в уголовно-процессуальном смысле этого понятия. Во-вторых, к участию в допросе законный представитель допускается в случае заявления им соответствующего ходатайства, которое должно найти письменное отражение в документе, приобщаемом к материалам уголовного дела. И, наконец, в-третьих, законный представитель вправе принять участие лишь в том допросе, где представляемый им несовершеннолетний свидетель (потерпевший) является допрашиваемым. С одной стороны, это правило позволяет законному представителю заявить ходатайство об участии не только в допросе, но и в очной ставке. С другой стороны, если несовершеннолетний свидетель (потерпевший) приглашен на допрос в ином качестве — не как допрашиваемый, требование законного представителя об участии в таком допросе может быть не удовлетворено.

Законный представитель вправе участвовать в допросе представляемого. Но если он не заявил соответствующего ходатайства, может ли он стать участником анализируемого следственного действия? Да, может. И вот почему. В соответствии с положениями, закрепленными в ч. 5 ст. 164 УПК РФ, следователь (дознаватель и р.) вправе привлечь к участию в следственном действии (в нашем случае — в допросе) законного представителя свидетеля (потерпевшего). Согласно же ч. 4 ст. 21 УПК РФ требования следователя (дознавателя и др.), предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК РФ, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами. Исходя из этих положений, законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) следователь (дознаватель и др.) может привлечь к участию в допросе и по собственной инициативе. Причем привлечь такое лицо он может не только к участию в допросе представляемого, но и любого иного допрашиваемого. Следователь указанного законного представителя вправе привлечь к участию в любом следственном действии.

Неясно почему Б.Т. Безлепкин пишет, что по усмотрению следователя законные представители вызываются лишь на допрос несовершеннолетнего свидетеля, возраст которого «от 16 до 18 лет» <342>. Неужели ученый считает, что по усмотрению следователя (дознавателя и др.) законного представителя нельзя пригласить на допрос несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), не достигшего шестнадцати лет? Надеюсь, что он так не думает. И мы имеем место лишь с не проработанной формулировкой уголовно-процессуального комментария.

———————————

<342> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу… С. 248.

Итак, для того чтобы законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) стал участником допроса представляемого, он должен заявить соответствующее ходатайство или же сам следователь (дознаватель и др.) должен принять решение о необходимости привлечения указанного субъекта уголовного процесса к допросу <343>. Соответственно, могут иметь место случаи, когда законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) на допросе представляемого будет отсутствовать. Именно поэтому представляется небезупречным вывод, что «законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) во всех случаях допускается к участию в его допросе». Если под местоимением «его» понимать самого законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), то, несомненно, это суждение правильно. Но, скорее всего, авторы под словом «его» понимали несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). В этом же случае, для того чтобы законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) был допущен к участию в допросе, нужно проявление его воли или инициативы следователя (дознавателя и др.).

———————————

<343> О том, что законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в случае необходимости может быть приглашен на допрос, пишут и другие ученые. См.: Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 434.

В литературе высказано еще одно суждение, касающееся права участия законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в допросе представляемого. Согласно этой точке зрения «с учетом обстоятельств дела (например, при наличии возможного отрицательного влияния законного представителя на несовершеннолетнего) следователь вправе не допустить законного представителя к участию в допросе» несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего <344>. Позволим себе не согласиться с таким высказыванием. Действительно, в ч. 4 ст. 426 УПК РФ записано правило, согласно которому законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего. Но речь тут идет не о свидетеле или потерпевшем, а о подозреваемом или обвиняемом. А это, бесспорно, совершенно разные процессуальные фигуры. Применительно же к допросу несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) законодатель подобного права следователю (дознавателю и др.) не предоставил. Как верно заметил А.Н. Гуев, следователь (дознаватель и др.) не вправе отказать законному представителю несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в его ходатайстве об участии в допросе <345>. Ограничение предусмотренного ч. 1 ст. 191 УПК РФ права законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) участвовать в допросе его представляемого может привести только к одному — протокол допроса такого свидетеля (потерпевшего) без участия в нем заявившего соответствующее ходатайство его законного представителя будет признан юридически ничтожным. Следовать таким рекомендациям — значит, заранее обрекать себя на получение недопустимого доказательства.

———————————

<344> См.: Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Новая редакция. С. 345; Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Постатейный. С. 345.

<345> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

Трудно также пройти мимо рекомендации, согласно которой следователь не может отказать в удовлетворении ходатайства об участии в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) его законному представителю лишь тогда, когда «несовершеннолетний не достиг возраста 14 лет» <346>. Получается, авторы такого комментария считают правомерным отказывать законному представителю в реализации предусмотренного ч. 1 ст. 191 УПК РФ его права в случае, если возраст его представляемого больше четырнадцати лет. Если правоприменители будут следовать такому совету, как минимум допрос будет проведен впустую. Все протоколы допросов (показания) несовершеннолетних свидетелей (потерпевших), на которые не были допущены их законные представители, несмотря на заявленное соответствующее ходатайство, могут быть признаны недопустимыми доказательствами.

———————————

<346> См.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 485; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483.

В законе говорится о праве законного представителя «присутствовать» при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). Этот же глагол использован и в части комментариев к настоящей статье <347>.

———————————

<347> См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

Между тем, несмотря на использованный законодателем термин, и его отличие от понятия «участвовать», следует обратить внимание правоприменителя на то, что на присутствующего законного представителя полностью распространяются права и обязанности участвующего в следственном действии субъекта. Он должен иметь возможность наблюдать (слышать показания допрашиваемого и вопросы следователя (дознавателя и др.)) все, что происходит на допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) от его начала и до конца, вплоть до окончательного оформления протокола этого следственного действия, делать по поводу произведенных следователем (дознавателем и др.) действий, заданных вопросов и (или) правильности и полноты записей в протоколе допроса подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола допроса.

Так же как и в отношении педагога, законному представителю рекомендуется предоставлять возможность с разрешения следователя (дознавателя и др.) задавать несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) вопросы <348>. Следователь (дознаватель и др.) вправе отвести вопрос законного представителя, но вместе с тем обязан отразить в протоколе допроса заданный педагогом вопрос.

———————————

<348> О наличии такого права у законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) пишут и другие ученые. См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 272.

5.3.3. Понятие «законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)»

По общему правилу на стадии предварительного расследования «законные представители» — это признанные таковыми специальным постановлением <349> (определением) следователя (дознавателя и др.):

———————————

<349> О том, что допуск к участию в деле законного представителя несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) осуществляется путем вынесения постановления, пишут и другие ученые. См, к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 317.

— родители, усыновители, опекуны, попечители несовершеннолетнего потерпевшего, обвиняемого (подозреваемого) или представители учреждений и организаций, на попечении которых находился обвиняемый (подозреваемый) или потерпевший, органы опеки и попечительства;

— супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки, а при отсутствии близкого родственника — орган опеки и попечительства лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, лица, заболевшего после совершения преступления психическим расстройством, делающими невозможным назначение или исполнение наказания.

Исходя из содержания п. п. 12, 46, 47, 59 ст. 5, ч. ч. 1 и 3 ст. 16, ч. 2 ст. 20, ст. ст. 22, 25, ч. 10 ст. 42, п. 9 ч. 4 ст. 46, п. 10 ч. 4 и ч. 5 ст. 47, ст. 48, ч. 1 ст. 50, ч. 3 ст. 51, п. 2 ч. 1 ст. 61, ч. 2 ст. 62, ч. 2 ст. 101, ч. 4 ст. 108, ч. 1 ст. 119, ст. ст. 426, 428 УПК РФ и большинства других статей УПК РФ, законные представители могут быть лишь у потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого и у лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости <350>. Между тем в п. п. 1 — 3 ч. 2 ст. 131, ч. 3 ст. 167, ч. 1 ст. 191, ч. 4 ст. 195, ч. ч. 4 и 7 ст. 280 УПК РФ прямо упоминается и о законном представителе свидетеля. Об этом обстоятельстве забывают авторы некоторых комментариев к ст. 191 УПК РФ <351> и иных работ <352>.

———————————

<350> Лицо, заболевшее после совершения преступления психическим расстройством, делающим невозможным назначение или исполнение наказания, обладает процессуальным статусом обвиняемого или подозреваемого.

<351> См.: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.). Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2002. С. 282.

<352> См.: Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 338.

То обстоятельство, что законным представителем потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого или лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, его родитель (усыновитель и т.п.) становится лишь после допуска его к участию в уголовном деле на основании постановления следователя (дознавателя и др.), позволяет данное правило ч. 1 ст. 426 УПК РФ распространить и на появление в уголовном процессе законного представителя свидетеля. Соответственно, законный представитель всегда, в том числе и у свидетеля, появляется после вынесения следователем (дознавателем и др.) соответствующего постановления о допуске конкретного лица в уголовный процесс в данном качестве.

Таким образом, предусмотренным ч. 1 ст. 191 УПК РФ правом участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) обладает не любой родитель, усыновитель, опекун, попечители несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) и не любой представитель учреждения или организации, на попечении которых находился свидетель (потерпевший), органа опеки или попечительства, а лишь тот из них, в отношении которого следователем (дознавателем и др.) вынесено постановление о признании его законным представителем конкретного несовершеннолетнего.

В этой связи вернемся к анализу суждения, согласно которому законный представитель якобы будет отсутствовать в уголовном деле в случае прекращения в соответствии с ч. 3 ст. 40 ГК РФ попечительства над несовершеннолетним, который вступил в брак или иначе приобрел полную дееспособность до достижения совершеннолетия <353>. Исходя из того что законный представитель — это лицо, признанное таковым специальным постановлением, а такое постановление может быть вынесено в отношении не только попечителя, без акцента на прекращение участия в уголовном деле именно попечителя, который был признан законным представителем, то идея авторов вообще теряет смысл. Допустим, законным представителем был признан один из родителей (не попечитель) несовершеннолетнего, который перестал уклоняться от воспитания, защиты прав и интересов своего ребенка. Какое дело следователю (дознавателю и др.) в этой ситуации до того, что попечительство прекращено? Ведь не попечитель признан законным представителем. Соответственно, в таком случае уголовно-процессуальный статус законного представителя (не попечителя) после прекращения попечительства ничуть не изменится.

———————————

<353> См.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 484; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 483.

Интересна другая ситуация, когда именно попечитель постановлением следователя (дознавателя и др.) был признан законным представителем. Будет ли отсутствовать в уголовном деле законный представитель в связи с прекращением попечительства? Думается, нет. Прекращение попечительства никоим образом не влияет на требование УПК РФ об участии в уголовном процессе представителя несовершеннолетнего. Прекращение попечительства может служить лишь основанием замены законного представителя. Доказательство, подтверждающее прекращение попечительства (к примеру, копия свидетельства о браке), будет фактическим основанием вынесения постановления, которым другое лицо будет признано законным представителем несовершеннолетнего, а бывший попечитель лишен соответствующего уголовно-процессуального статуса законного представителя.

Иногда в работах, посвященных анализу особенностей допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших), авторы, давая определение законного представителя, полностью повторяют п. 12 ст. 5 УПК РФ. Причем они не вносят в нее правки и не дают дополнительных разъяснений. Из их рассуждений получается, что законным представителем, о котором идет речь в ст. 191 УПК РФ (имеющим право принять участие в допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)), могут быть «родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого», «представители учреждений или организаций, на попечении которых он находится» <354>. Что, несомненно, не является правдой.

———————————

<354> См.: Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 44; Сереброва С.П. Указ. соч. С. 378 — 379.

Если на допрос приглашен законный представитель несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), в протоколе допроса должны быть отражены: его фамилия, имя, отчество, степень родства с допрашиваемым и по какому адресу законный представитель проживает.

Еще раз обращаем внимание, что согласно положений, содержащихся в ч. 1 ст. 191 УПК РФ, при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего), не достигшего четырнадцати лет, обязательно участие педагога, а не родителей свидетеля (потерпевшего). Законные представители несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) участвуют в допросе, когда они заявляли соответствующее ходатайство или же по инициативе самого следователя (дознавателя и др.).

§ 5.4. Разъяснение несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) последствий отказа от дачи показаний и дачи заведомо ложных показаний

5.4.1. Возраст, до которого несовершеннолетний не предупреждается об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний

Гарантии правдивости показаний, которые будут получены при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) «в возрасте до шестнадцати лет», закреплены в ч. 2 ст. 191 УПК РФ.

Законодатель обращает внимание правоприменителя на то, что «потерпевшие и свидетели в возрасте до шестнадцати лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний».

Хотя в ч. 2 ст. 191 УПК РФ речь идет о «возрасте до шестнадцати лет», правила ч. 2 ст. 191 УПК РФ касаются не только свидетелей (потерпевших), чей возраст пятнадцать и меньшее количество лет. Они полностью распространяются и на свидетеля (потерпевшего), который допрашивается в день, когда ему исполнилось шестнадцать лет. Хотя мы за такую организацию процесса расследования, когда бы свидетеля (потерпевшего) не обязывали являться на допрос в день его рождения, если он, конечно, следователю (дознавателю и др.) известен. Обычно есть возможность допросить свидетеля (потерпевшего) в другой день.

По общему правилу за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний свидетель (ч. 8 ст. 56 УПК РФ) и (или) потерпевший (ч. 7 ст. 42 УПК РФ) несут уголовную ответственность в соответствии со ст. ст. 307 и 308 УК РФ. Между тем субъектом такого преступления может быть физическое лицо, которому исполнилось шестнадцать лет <355>. Если возраст допрашиваемого «до шестнадцати лет», он не может быть субъектом данного преступления, а значит, нет самого преступления. Именно поэтому законодатель и предусмотрел запрет предупреждения такого рода несовершеннолетних об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Она на них не распространяется.

———————————

<355> В одном из комментариев такое физическое лицо именуют «ответственностью за дачу ложных показаний». См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 423 (авторы комментария, изданного издательством Эксмо, в работе не указаны).

5.4.2. Процедура разъяснения необходимости давать правдивые показания

В.С. Шадрин пишет: «поскольку потерпевший и свидетели, не достигшее шестнадцатилетнего возраста, не могут нести ответственность за отказ или уклонение от дачи показаний перед началом допроса, им следует вместо предупреждения об указанной ответственности» <356> разъяснить необходимость говорить правду. Не получается ли у автора, что тех, кто достиг названного возраста, следует предупреждать об указанных видах уголовной ответственности? Обращаем внимание правоприменителя, что такого требования в законе нет. Более того, «предупреждение» достигшего шестнадцатилетнего возраста свидетеля (потерпевшего) о наличии уголовной ответственности за уклонение от дачи показаний является прямой ложью. Получается, либо автор косвенно рекомендует правоприменителю обманывать свидетелей (потерпевших), либо, что менее вероятно, он не знает о том, что с 1 января 1997 года уклонение свидетеля и (или) потерпевшего от дачи показаний декриминализировано. В УК РФ уже не было такого состава преступления. Он более чем 7 лет назад был предусмотрен ст. 182 УК РСФСР 1960 года (в редакции Закона РСФСР от 25 июля 1962 года, Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 3 декабря 1982 года, Закона РФ от 20 октября 1992 года N 3692-1). А вот заведомо ложные показания свидетеля (потерпевшего) в суде либо при производстве предварительного расследования уголовно наказуемы до сих пор (ст. 307 УК РФ). Но об этом виде ответственности В.С. Шадрин не вспомнил. Хотя именно о нем, а не об уклонении от дачи показаний упоминается в ч. 2 ст. 191 УПК РФ.

———————————

<356> См.: Шадрин В.С. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля… С. 379.

В другом комментарии, напротив, авторы забывают рекомендовать не предупреждать допрашиваемых несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) об ответственности за отказ от дачи показаний <357>. Из их комментария выходит, что не достигших шестнадцати лет свидетелей (потерпевших) нельзя привлечь к ответственности за дачу заведомо ложных показаний, но можно за отказ от дачи показаний. Что, безусловно, также не соответствует букве закона.

———————————

<357> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 423.

В ч. 2 ст. 191 УПК РФ закреплено по крайней мере две обязанности следователя (дознавателя и др.). Во-первых, разъяснить не достигшему шестнадцати лет свидетелю (потерпевшему) его права, предусмотренные ст. ст. 56 или 42 УПК РФ. Во вторых, обратить его внимание на необходимость говорить правду. После реализации данного правила в протоколе допроса делается отметка о разъяснении свидетелю (потерпевшему) прав, предусмотренных вышеуказанными статьями. В используемом на практике бланке протокола допроса несовершеннолетнего потерпевшего (свидетеля) обычно имеется также графа, в которой отражается факт разъяснения несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) прав, предусмотренных ст. 191 УПК РФ, а также правил ст. 51 Конституции РФ.

Согласно ст. 51 Конституции РФ рассматриваемый нами свидетель (потерпевший) не обязан свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ.

§ 5.5. Процессуальный статус несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего)

5.5.1. Требование разъяснения прав несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему)

Частью 1 ст. 11 УПК РФ на следователя (дознавателя и др.) возложена обязанность разъяснять участникам уголовного судопроизводства их права и обязанности. Во исполнение данной нормы, перед тем как приступить к получению от несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) показаний, последнему должны быть разъяснены не только его права, но и обязанности. Причем рекомендуется разъяснять не только права, предусмотренные ст. ст. 42, 56, 191 УПК РФ и ст. 51 Конституции РФ, но и все остальные права <358> и обязанности несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего). Вместе с тем в большинстве комментариев до сих пор забывают о требовании ч. 1 ст. 11 УПК РФ и пишут о необходимости разъяснения свидетелю (потерпевшему) лишь прав, предусмотренных ст. ст. 42 и 56 УПК РФ <359>. Существуют и такие комментарии, где умалчивают и о правах, закрепленных в ст. 42 УПК РФ. Однако рекомендуют в искомой ситуации разъяснять лишь права, предусмотренные ст. 452 УПК РФ <360>. Между тем в ст. 452 не содержится ни прав, ни обязанностей свидетеля (потерпевшего).

———————————

<358> О разъяснении всех прав пишут и другие процессуалисты. См., к примеру: Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 45.

<359> См., к примеру: Вандышев В.В. Указ. соч. С. 402; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 352; и др.

<360> См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 272.

Права и обязанности потерпевшего закреплены не только в ст. 42 УПК РФ, а права и обязанности свидетеля не только в ст. 56 УПК РФ. Часть прав и обязанностей названных субъектов уголовного процесса содержатся также в ст. ст. 11, 49, 86, 78, 79, 125, 131, 164, 166, 179, 186, 188, 189, 191, 195, 198, 202, 234, 279, 292, 358, 377, 407, 417 УПК РФ и ст. 51 Конституции РФ.

5.5.2. Права и обязанности несовершеннолетнего потерпевшего

Более полный, чем содержится в ст. 42 УПК РФ, перечень прав и обязанностей потерпевшего выглядит следующим образом. Потерпевший, в том числе и несовершеннолетний потерпевший, вправе:

1) знать свои права и обязанности (ч. 1 ст. 11 УПК РФ);

2) делать заявления и давать показания на родном языке или языке, которым он владеет (п. 6 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (п. 7 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

4) представлять доказательства (п. 4 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

5) заявлять ходатайства и отводы (п. 5 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

6) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.), судьи и суда (п. 18 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

8) быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК РФ);

9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания (п. 10 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

10) требовать дополнения протоколов следственных действий, произведенных с его участием и внесения в них уточнений (ст. 166 УПК РФ);

12) явиться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ;

13) отказаться свидетельствовать против самого себя и других своих близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;

17) собирать письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК РФ);

18) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя (п. 9 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

19) участвовать в предварительном слушании (ст. 234 УПК РФ);

20) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанций (п. 14 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

21) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;

22) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 — 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ (ч. 7 ст. 292 УПК РФ);

23) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания (п. 17 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

24) обжаловать приговор, определение, постановление суда (п. 19 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

25) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения (п. 20 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

26) получить копии принесенных по делу жалоб и представлений, когда таковые затрагивают их интересы (ст. 389.7 УПК РФ);

27) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его интересы жалобы на действие (бездействие) или решение следователя (дознавателя и др.) (ч. 3 ст. 125 УПК РФ);

28) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанций (п. 14 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

29) представлять суду, рассматривающему дело в апелляционном порядке, дополнительные материалы (ч. 4 ст. 389.13 УПК РФ);

30) при рассмотрении дела в апелляционном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционных жалобы и (или) представления, возражений на них, а также существа представленных дополнительных материалов выступить в обоснование своих доводов (ч. ч. 3 и 4 ст. 389.13 УПК РФ);

31) требовать получения и получать постановления о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и копии кассационных жалобы (представления), когда данные жалобы (представления) затрагивают его законные интересы (ч. 1 ст. 401.12 УПК РФ);

32) участвуя в рассмотрении дела в кассационном порядке, после изложения судьей-докладчиком обстоятельств уголовного дела, содержания судебных решений, принятых по делу, доводов кассационных жалоб (представления) выступить по делу (ч. 7 ст. 401.13 УПК РФ);

33) участвуя в рассмотрении дела в надзорном порядке, после доклада судьи Верховного Суда РФ выступить по существу дела (ч. ч. 4 и 6 ст. 412.10 УПК РФ);

34) выступить по делу, участвуя в рассмотрении дела, после заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств (ч. 7 ст. 401.13, ч. 3 ст. 417 УПК РФ).

35) знать о предъявленном обвиняемому обвинении (п. 1 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

36) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. В случае если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются совершенного в отношении него преступления (п. 12 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

35) при ознакомлении с материалами дела снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (п. 12 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

36) давать показания (п. 2 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

37) иметь представителя (п. 8 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

38) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, когда в отношении его производилась судебная экспертиза (ч. 2 ст. 198 УПК РФ);

39) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК РФ (п. 21 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

40) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу, а также копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций (п. 13 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

41) выступать в прениях сторон (п. 15 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

42) поддерживать обвинение (п. 16 ч. 2 ст. 42 УПК РФ);

43) на возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя (ч. 3 ст. 42 УПК РФ);

44) для поддержания своих имущественных требований заявить по делу гражданский иск и пользоваться правами гражданского истца, в том числе выступая в качестве такового в прениях сторон, что, однако, не исчерпывает всех подлежащих защите интересов потерпевшего <361>;

———————————

<361> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 15 января 1999 г. N 1-П «По делу о проверке конституционности положений частей первой и второй статьи 295 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина М.А. Клюева» // Собрание законодательства РФ. 1999. N 4. Ст. 602.

45) иметь иные предусмотренные для потерпевшего законом возможности.

Кроме того, потерпевший обязан:

1) явиться по вызову следователя (дознавателя и др.) и суда, в производстве которого находится уголовное дело (п. 1 ч. 5 ст. 42 УПК РФ);

2) давать правдивые показания (п. 2 ч. 5 ст. 42, ч. 2 ст. 191 УПК РФ);

3) если ему уже исполнилось шестнадцать лет, нести ответственность за отказ от дачи показаний, если показания не касаются его самого, его супруга и близких родственников, и за дачу заведомо ложных показаний (ч. 7 ст. 42 УПК РФ);

4) подчиниться постановлению об:

— освидетельствовании (ч. 2 ст. 179 УПК РФ),

5) в случае предупреждения не разглашать данные предварительного расследования (п. 3 ч. 5 ст. 42 УПК РФ);

6) предъявлять по требованию суда используемые им во время дачи показаний письменные заметки и документы (ст. 279 УПК РФ);

7) соблюдать порядок в судебном заседании;

8) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК РФ);

9) не нарушать иные, предусмотренные в отношении потерпевшего уголовно-процессуальным законом требования.

5.5.3. Права и обязанности несовершеннолетнего свидетеля

У свидетеля, в том числе несовершеннолетнего свидетеля, также более широкий, чем содержится в ст. 56 УПК РФ, комплекс прав и обязанностей. Свидетель вправе:

1) знать свои права и обязанности (ч. 1 ст. 11 УПК РФ);

2) делать заявления, давать показания по делу на родном языке или языке, которым он владеет;

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

4) заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;

5) заявлять ходатайства;

6) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.) и суда;

7) получить разъяснение порядка производства следственного действия, в котором он принимает участие;

8) быть уведомленным о применении технических средств фиксации его показаний;

9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием;

10) требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений (ст. 166 УПК РФ);

11) удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие;

12) являться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ;

13) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников;

14) пользоваться письменными заметками (ч. 1 ст. 279 УПК РФ);

16) подписать каждую страницу протокола допроса (очной ставки);

17) на возмещение понесенных расходов по явке;

18) участвовать (в случае вызова) в судебном разбирательстве в суде первой и апелляционной инстанции;

19) иметь иные возможности, предусмотренные законом для свидетеля.

Помимо того, свидетель обязан:

1) явиться по вызову лица или органа, в производстве которого находится возбужденное уголовное дело;

2) давать правдивые показания: сообщить все известное ему по делу и ответить на поставленные имеющие отношение к делу вопросы;

3) не разглашать данные расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ;

4) предъявлять по требованию суда используемые им письменные заметки и документы;

5) подчиниться постановлению об:

— освидетельствовании с целью оценки достоверности его показаний (ч. 1 ст. 179 УПК РФ),

— получении образцов для сравнительного исследования (ч. 3 ст. 202 УПК РФ);

6) соблюдать порядок в судебном заседании;

7) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК РФ);

8) если ему уже исполнилось шестнадцать лет, нести ответственность за отказ от дачи показаний, если показания не касаются его самого, его супруга и близких родственников, и за дачу заведомо ложных показаний (ч. 7 ст. 42 УПК РФ).

9) не нарушать иные требования, предусмотренные уголовно-процессуальным законом для свидетеля.

5.5.4. Порядок разъяснения несовершеннолетнему свидетелю (потерпевшему) его прав

Все права и обязанности свидетеля должны быть разъяснены допрашиваемому несовершеннолетнему свидетелю. И, соответственно, все права и обязанности потерпевшего должны разъясняться несовершеннолетнему потерпевшему. При разъяснении указанных прав «им указывается на необходимость говорить правду», гласит ч. 2 ст. 191 УПК РФ.

«Им» означает, что необходимость говорить правду разъясняется допрашиваемым свидетелям (потерпевшим), не достигшим на момент производства допроса шестнадцатилетнего возраста.

Глагол «указывается» здесь применяется в значении «разъясняется». Недостаточно просто довести до сведения свидетеля (потерпевшего) необходимость говорить правду, следует методом убеждения, несомненно, без принуждения постараться добиться от допрашиваемого дачи правдивых показаний.

Указывается на необходимость говорить правду. В этой связи свидетелю (потерпевшему) следует пояснить, что такая необходимость имеется не только у органов предварительного следствия, но и у него самого.

Свидетелю (потерпевшему) разъясняется необходимость говорить правду. Однако в процессе допроса допрашиваемый может не только говорить. Свидетелю (потерпевшему) может быть предоставлена возможность изъясняться знаками, если он не способен говорить. Допрашиваемому также не запрещено предоставлять возможность изложить свои показания собственноручно на бланке протокола допроса. Соответственно, глагол «говорить» подлежит расширительному толкованию. Не достигшему шестнадцатилетнего возраста свидетелю (потерпевшему) следует разъяснить, что давать показания, в какой бы форме этот процесс не проистекал, следует правдивые.

Причем правда, о которой идет речь в ч. 2 ст. 191 УПК РФ, — это сведения, содержание которых полностью соответствует обстоятельствам реально в прошлом имевшего место исследуемого события (происшествия).

Рассматриваемое понятие «правда» — это сообщаемые свидетелем (потерпевшим) сведения, точное соответствие которых обстоятельствам исследуемого конкретного уголовно наказуемого происшествия не зависит от сознания и воли допрашиваемого.

Правда может быть абсолютной и относительной. Абсолютная правда представляет собой полное и всестороннее соответствие сведений, сообщаемых свидетелем (потерпевшим), обстоятельствам объективной действительности, охватывающее все свойства и характеристики познаваемых предметов и явлений. Относительная правда — неполная, не исчерпывающая всех свойств и характеристик познаваемой действительности достоверность сообщаемой информации.

Не достигшему шестнадцати лет свидетелю (потерпевшему) следователь (дознаватель и др.) должен указать на необходимость сообщать абсолютно-относительную правду. Следует стремиться к получению на допросе абсолютно правдивой информации, которая касается того, что:

— инкриминируемое деяние имело место;

— деяние это общественно опасно и противоправно;

— это было действие (бездействие);

— деяние содержит состав преступления;

— обвиняемый принимал участие в совершении этого деяния;

— уголовный закон, криминализирующий деяние, распространяется на него, исходя из времени и места совершения преступления;

— обвиняемый виновен в совершении преступления и др.

Существо большинства остальных обстоятельств абсолютно точно установить невозможно и в основном именно поэтому не требуется получение на допросе абсолютно правдивых сведений о них.

Абсолютной правды, сообщаемой на допросе, всегда гораздо меньше, чем относительной. Более того, следователь (дознаватель и др.) даже по вопросам, по которым обычно необходимо получить абсолютно правдивые сведения, стремится к этому, но не всегда имеет такую возможность.

Более того, показания не достигших шестнадцати лет свидетелей (потерпевших) могут быть по своему содержанию очень специфичны <362>. Дословное их восприятие не позволяет правильно понять их суть. Иногда лишь использование помощи специалиста, знакомого с детской психологией, позволяет правильно понять, что именно хотел сообщить ребенок. В этой связи рекомендуется при допросе несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) в протоколе допроса фиксировать показания максимально дословно. Не нужно сведения, сообщаемые не достигшим шестнадцати лет свидетелем (потерпевшим), излагать в протоколе своими словами, следует, насколько это возможно, фиксировать те обороты речи, которые он сам употреблял. Соблюдение данного правила позволит получать информацию не только о преступлении, но и об уровне развития свидетеля (потерпевшего). Эти данные помогут правильно оценить его показания.

———————————

<362> О психолого-криминалистических особенностях допроса несовершеннолетних свидетелей (потерпевших) см. подробнее: Попов И.А. Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 39 — 396; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 423.

В одном из комментариев содержится такое разъяснение. «Если допрос малолетнего велся без соблюдения правил ст. 190, то оглашать ему показания не следует, и он не должен подписывать протокол допроса». Во-первых, не ясно, что именно имел в виду автор, говоря о правилах ст. 190 УПК РФ. Если он имел в виду получение показаний без составления протокола, то без протоколирования это уже и не показания. Тем более, согласно его же рассуждениям протокол допроса все же имеется. Во-вторых, исходящий от заместителя начальника Следственного комитета при МВД России, заслуженного юриста РФ, почетного работника МВД России, доктора юридических наук И.А. Попова <363> запрет оглашения показаний допрашиваемому и лишение его права подписать собственные показания, мало говоря, вызывает удивление, если не сказать страх. Когда столь высокопоставленные, заслуженные и образованные должностные лица требуют от своих подчиненных не давать возможности допрашиваемым знакомится с результатами протоколирования их собственных показаний, то чего же можно ожидать от подчиненных им простых следователей (дознавателей и др.)?

———————————

<363> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 3.

И в заключении еще один важный момент. Не должны оставаться без реагирования факты, свидетельствующие о том, что органы предварительного расследования при наличии достаточных доказательств, дающих основание для предъявления несовершеннолетнему обвинения, не выносят соответствующее постановление и производят по делу различные следственные действия, в том числе и допросы, с участием несовершеннолетнего в качестве свидетеля. Если судами выявляются названные нарушения уголовно-процессуального закона, по данным фактам следует выносить частные определения.

• Асяева Маргарита Викторовна , cтудент
• Хакасский государственный университет им. Н.Ф. Катанова

• НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИЙ
• ДОПРОС
• СЛЕДСТВЕННОЕ ДЕЙСТВИЕ
• УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС РФ

В работе дано понятие допроса как следственного действия, рассмотрены особенности допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля. Также в статье представлены конкретные случаи из судебной практики нарушений положений статей Уголовно-процессуального кодекса. Кроме того, в статье приведены некоторые рекомендации следователям, дознавателям относительно допроса указанной категории лиц как правового характера, так и психологического.

• Роль центров временной изоляции несовершеннолетних правонарушителей МВД РФ в процессе профилактики подростковой преступности
• Новеллы уголовной ответственности за семейное насилие
• К вопросу о форме оформления некоторых протоколов следственных действий как доказательств по уголовному делу
• К вопросу возраста уголовной ответственности в уголовном законодательстве Российской Федерации
• Причины совершения правонарушений несовершеннолетними

Допрос является самым распространенным следственным действием, без допроса не обходится ни одно производство по уголовному делу. Допросу уделяется большое внимание в современной процессуальной и криминалистической литературе. А допросу несовершеннолетних уделяется внимание еще и в психологической литературе, так как несовершеннолетние, в силу своего возраста, обладают психологическими особенностями, отличными от взрослого человека.

Среди всех следственных действий допрос является наиболее психологизированным. Он напрямую связан с личностными особенностями допрашивающего и допрашиваемого, а также психическим взаимодействием между ними, что в совокупности влияет на характер допроса .

Допрос – это получение от допрашиваемого лица устных сведений (показаний), т.е. устной речевой информации об обстоятельствах и фактах, имеющих значение для разрешения уголовного дела . Цель допроса - получение от допрашиваемого лица сведений об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Получение таких сведений осложняется, если в роли допрашиваемого выступает несовершеннолетний .

Правила производства допроса несовершеннолетних лиц закреплены в трех статьях Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее – УПК РФ):

• допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля на стадии предварительного расследования (статья 191 УПК РФ);
• допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в суде (ст. 280 УПК РФ);
• допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого (ст. 425 УПК РФ).

В соответствии со ст. 424 УПК РФ вызов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, к следователю, дознавателю или в суд производится через его законных представителей, а если несовершеннолетний содержится в специализированном учреждении для несовершеннолетних – через администрацию этого учреждения. Такое же положение содержится в ч. 4 ст. 188 УПК РФ: лицо, не достигшее шестнадцатилетнего возраста, вызывается на допрос через его законных представителей, либо через администрацию по месту его учебы или работы.

Если несовершеннолетний подсудимый не имеет родителей и проживает один или у лица, не назначенного надлежащим образом его опекуном или попечителем, в суд в качестве его законного представителя вызывается представитель органа опеки и попечительства.

Повестка должна адресоваться одному из законных представителей (родителю, опекуну, попечителю), администрации учреждения, в котором воспитывается несовершеннолетний. Следует учесть, что недопустимо вручать повестку непосредственно несовершеннолетнему.

Принимая решение об участии в допросе несовершеннолетнего его родителей или законных представителей, следует иметь в виду, что:

• во-первых, вызов указанных лиц на допрос нежелателен, если их роль неясна или не исключена возможность склонения ими допрашиваемого к ложным показаниям, либо;
• во-вторых, с особой осторожностью нужно подходить к вопросу об участии законных представителей в допросе несовершеннолетней потерпевшей по делу о половом преступлении, т.к. это может усугубить и без того тяжелые переживания потерпевшей, что она вынуждена в присутствии родителей давать показания, в таком случае нужно выяснить мнение самой потерпевшей;
• в-третьих, вызывать законных представителей несовершеннолетнего следует лишь тогда, когда установление психологического контакта с допрашиваемым вызывает затруднения.
• в-четвертых, следует учитывать, что их присутствие будет стеснять несовершеннолетнего; допрашиваемый в присутствии родителей испытывает неловкость, отвлекается от задаваемых вопросов или дает ответы в зависимости от реакции родителей.

По определению или постановлению суда законный представитель может быть отстранен от участия в судебном разбирательстве, если есть основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подсудимого. В этом случае допускается другой законный представитель несовершеннолетнего подсудимого.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. №1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» к действиям, наносящим ущерб интересам несовершеннолетнего подсудимого, относит невыполнение обязанностей, вытекающих из статуса законного представителя, в том числе по воспитанию несовершеннолетнего; либо уклонение от участия в деле в качестве законного представителя, а равно злоупотребление процессуальными и иными правами; отрицательное влияние на несовершеннолетнего; создание препятствий для выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела».

Так, по одному из дел суд обоснованно заменил законного представителя несовершеннолетней.

К. был признан судом виновным в том, что совершил действия сексуального характера в отношении своей малолетней дочери с использованием ее беспомощного состояния.

Законным представителем несовершеннолетней потерпевшей по данному делу была признана ее мать.

По смыслу закона, родители не вправе представлять интересы своих детей, если между интересами детей и родителей имеются противоречия и если родители используют свои полномочия во вред ребенку.

Судом по ходатайству государственного обвинителя мать потерпевшей обоснованно была отстранена от участия в деле в качестве законного представителя, и в качестве такового была допущена представитель органа опеки и попечительства администрации города, поскольку поведение и высказывания матери потерпевшей, которая стала утверждать, что она и дочь оговорили К. в совершении указанного преступления, с очевидностью свидетельствовали о том, что ее интересы противоречат интересам малолетней потерпевшей .

Ч. 1 ст. 191 и ч. 1 ст. 280 УПК РФ указывают, что допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до 14 лет проводится с участием педагога, а по статье 280 УПК РФ – педагога или психолога; а также по усмотрению следователя или суда педагог или психолог может присутствовать и при допросе несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет. Кроме того, при допросе несовершеннолетнего вправе присутствовать его законный представитель.

Как отмечает Пикалов И.А. участие указанных специалистов преследует цель оказания необходимой помощи субъекту расследования или рассмотрения уголовного дела в налаживании контакта с несовершеннолетним, а также оказания консультативных услуг по вопросам общения с несовершеннолетними и устранения возможности оказания на несовершеннолетнего незаконного психического воздействия со стороны должностного лица, расследующего либо рассматривающего дело .

В судебной практике немало случаев, когда осужденные подают в суд жалобы, в которых указывают среди прочих доводов, довод о том, что допрос несовершеннолетнего был проведен в нарушение закона – без законного преставителя.

Так, в жалобе осужденных на приговор Кемеровского областного суда, в дополнениях к данной кассационной жалобе было указано, что несовершеннолетний свидетель Д. был допрошен в отсутствие законного представителя и педагога. На период допроса несовершеннолетнего свидетеля Д. ему было 17 лет. Суд данный довод не принял, указав, что согласно ч. 1 ст. 191 УПК РФ участие законного представителя и педагога при допросе несовершеннолетнего от 14 до 18 лет не является обязательным .

Ч. 3 ст. 425 УПК РФ содержит обязанность участия педагога или психолога при допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии. Как указывает Пленум Верховного суда Российской Федерации в своем постановлении от 01 февраля 2011 года №1 показания такого подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, полученные без участия педагога или психологи, в силу ч. 2 ст. 75 УПК РФ являются недопустимыми доказательствами .

Так, несоблюдение требований ст. 425 УПК РФ повлекло отмену приговора и направление уголовного дела на новое судебное разбирательство.

По приговору Сахалинского областного суда с участием присяжных заседателей Г., У. и К. были осуждены за убийство двух лиц, совершенное группой лиц, из хулиганских побуждений. Кроме того, К. осужден за кражу и покушение на кражу, совершенные группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, хранилище.

В нарушение требований закона допрос подсудимого К., не достигшего на момент рассмотрения дела судом первой инстанции шестнадцатилетнего возраста, был проведен без участия педагога либо психолога.

Признавая приговор незаконным, Судебная коллегия в своем определении указала, что показания подсудимых в судебном заседании являются доказательствами, подлежащими оценке коллегией присяжных заседателей в совокупности с другими доказательствами. Таким образом, поскольку допрос несовершеннолетнего подсудимого К. был произведен в судебном заседании с участием присяжных заседателей с нарушением установленных уголовно-процессуальным законом требований, и его показания, полученные с нарушением уголовно-процессуального закона, в судебном заседании были представлены коллегии присяжных заседателей в качестве доказательства, имеются основания для отмены приговора .

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 51, ч. 2 ст. 425 УПК РФ по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними является обязательным участие защитника. Законный представитель несовершеннолетнего допускается к участию в деле в качестве защитника при отсутствии к тому препятствий, предусмотренных законом (ст. 72, ч. 2 ст. 428 УПК РФ и др.)

По общему правилу, установленному ст. 187 УПК РФ, допрос лиц, в том числе и несовершеннолетних потерпевших, свидетелей, должен производиться по месту производства предварительного следствия, а по усмотрению следователя – в месте их нахождения . Мне думается, что допрос малолетних лучше проводить в привычных им обстановках – школа, дом, дошкольное воспитательное учреждение, так как в привычном месте ему будет спокойнее, он будет более раскрепощен, чем, например, в кабинете следователя, в неизвестном ему месте. В кабинете следователя следует проводить допрос несовершеннолетнего в возрасте 14-16 лет, поскольку официальная обстановка подчеркивает важность происходящего и настраивает на дачу правдивых и полных показаний.

В соответствии с ч. 2 ст. 191 УПК РФ потерпевшие и свидетели в возрасте до шестнадцати лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, об этом также упоминается в ч. 5 ст. 280 УПК РФ. При разъяснении указанным потерпевшим и свидетелям их процессуальных прав, предусмотренных ст. ст. 42, 56 УПК РФ им лишь указывается на необходимость говорить правду. Также перед допросом несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля до шестнадцати лет в суде, председательствующий дополнительно обязан разъяснить им значение для уголовного дела полных и правдивых показаний.

В суде по ходатайству сторон или по инициативе суда допрос несовершеннолетнего может быть проведен в отсутствие подсудимого, в целях охраны прав несовершеннолетних.

Допрос несовершеннолетнего имеет некоторые особенности, обусловленные возрастом и нравственно – психологическими особенностями допрашиваемых.

Законом ограничивается время допроса несовершеннолетнего. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 425 УПК РФ допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день. Это правило в силу ч. 6 указанной статьи распространяется также на несовершеннолетнего подсудимого. Полагаю, что и на несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля данное правило распространяется в той же мере.

Допрос несовершеннолетнего следует проводить как можно быстрее после восприятия им обстоятельств, связанных с событием преступления. Это обусловлено тем, что несовершеннолетний быстро забывает старые воспоминания, под влиянием новых впечатлений, тем более, если интересующее событие не имеет для него резкого эмоционального значения.

При подготовке к допросу несовершеннолетнего следователю, дознавателю следует получить сведения об уровне развития несовершеннолетнего, его интересах, привычках, а также о взаимоотношениях с лицом, в отношении которого будет проводиться допрос. Все это нужно для того, чтобы правильно построить алгоритм допроса, так, чтобы не нанести психических травм, так как несовершеннолетние очень уязвимы.

Также следует заранее обдумать план беседы, и сформулировать вопросы, которые предстоит задать несовершеннолетнему. Вопросы должны быть понятны, недвусмысленны, не должны быть наводящими.

В криминалистической литературе отмечается, что несовершеннолетние, в силу недостаточного уровня развития, ограниченности логического мышления, отсутствия жизненного опыта и профессиональных знаний, которые мешают им порой воспринять в целом картину того или иного события, не могут правильно воспроизвести на допросе запечатленную информацию. Однако зато они легко запоминают наиболее яркие моменты и детали происшедшего (например, номер автомашины, броские приметы преступника и т.п.) .

В заключение хотелось бы отметить, что проведение допроса несовершеннолетнего сложно не только с точки зрения процессуальных особенностей, но и с точки зрения психологии. Ведь следователь (дознаватель) в какой-то мере должен обладать профессиональными навыками психолога, чтобы с правильной стороны подойти к допросу несовершеннолетнего; установить психологический контакт с допрашиваемым, провести допрос так, чтобы у подростка не осталось каких-либо психологических травм, отрицательных эмоций, чтобы он не замкнулся в себе и не отказался давать показания. В конечном итоге учет следователем (дознавателем) психологических особенностей несовершеннолетних при производстве допроса данной категории лиц способствует получению наиболее полных и достоверных сведений по существу расследуемого уголовного дела, помогает объективно оценить роль несовершеннолетнего в преступном деянии.

Список литературы

1. Дорофеева В.Ю. Особенности производства допроса несовершеннолетнего потерпевшего // Вопросы ювенальной юстиции, 2008. № 4 (18). (URL: http://juvenjust.org/index.php?showtopic=968)
2. Яблоков Н.П. Криминалистика: учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2001. 781 с.
3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ: принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 22 ноября 2001 г.: одобрен Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации 05 декабря 2001 г.: введен Федеральным законом Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 177-ФЗ: в ред. Федерального закона Российской Федерации от 03 февраля 2014 г. № 7-ФЗ // Российская газета. - 2001. - 22 декабря. - № 249.
4. Руководство по расследованию преступлений: научно-практическое пособие / отв. ред. А.В. Гриненко. - 2-е изд., пересмотр. и доп. - М.: НОРМА, 2008. - 768 с.
5. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.02.2011 №1 «О судебной практики применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних // «Российская газета». - 2011. - 11 февраля. - № 29.
6. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2013 года/ Электронный ресурс, URL: http://ппвс.рф/2013/obzor-sudebnoy-praktiki-vs-rf/2013.11.20-vtoroy%20kvartal, дата обращения - 15.04.2014.
7. Пикалов И.А. Уголовный процесс Российской Федерации (краткий курс): Учебное пособие, 2005. (URL: Allpravo.Ru).
8. Кассационное определение Верховного суда Российской Федерации от 04 августа 2010 года № 81-О10-85 / СПС Консультант Плюс, дата обращения - 15.04.2014.
9. Обзор кассационной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации за первое полугодие 2010 года / Электронный ресурс, URL: http://www.garant.ru/hotlaw/federal/283625/, дата обращения - 15.04.2014.